Presentatie Rabobank Rotterdam - Starterworkshops Jurdisch alles goed geregeld? 6 juni 2012

1. Duidelijk anders
Juridisch alles goed geregeld ?
Jasmijn van der Wilden, kandidaat-notaris
Paulien van der Wiel, advocaat
Bernard Bongaards, advocaat
Ploum Lodder Princen
6 juni 2012

2. Onderwerpen
• Jasmijn – Rechtsvormen en
aandeelhoudersovereenkomsten
• Bernard – Arbeidsovereenkomsten
• Paulien – Algemene voorwaarden

3. Jasmijn van der Wilden
Rechtsvormen en
aandeelhoudersovereenkomsten

4. Overzicht rechtsvormen
Rechtsvormen zonder rechtspersoonlijkheid:
• Eenmanszaak
• Vennootschap onder firma
• Commanditaire vennootschap
• Maatschap

5. Overzicht rechtsvormen
Rechtsvormen met rechtspersoonlijkheid:
• Besloten vennootschap met beperkte
aansprakelijkheid
• Naamloze vennootschap
• Vereniging
• Coöperatie en onderlinge
waarborgmaatschappij
• Stichting

6. Eenmanszaak
Voordeel
• Snel
• Eenvoudig
• Fiscaal voordelig
Nadeel
• Met uw privé-vermogen aansprakelijk voor de
schulden van uw bedrijf

7. VOF
• Samenwerken
• Inbreng (geld, goederen of arbeid)
• Aansprakelijkheid
• Fiscale voordelen
• Vennoot stopt of overlijdt
• Ontbinding

8. CV
• Extra kapitaal – Geldschieter
• Aansprakelijkheid
• Fiscale voordelen
• Vennoot stopt of overlijdt
• Ontbinding

9. Maatschap
• Uw beroep samen uitvoeren onder
gemeenschappelijke naam
• Inbreng (geld, goederen, arbeid)
• Aansprakelijkheid
• Fiscaal voordeel
• Beëindiging

10. BV / NV
• Rechtspersoon
• Samenwerken of alleen
• Vereiste voor oprichting
• Jaarlijkse kosten
• Holding

11. Coöperatie
Voordeel
• Rechtspersoon
• Samenwerken
• Vereiste voor oprichting
• Jaarlijkse kosten
• Fiscaal voordeel

12. Aandeelhoudersovereenkomst
• Doel van de overeenkomst/samenwerking
• Verdeling aandelen
• Corporate Governance (directie – raad van
commissarissen – algemene vergadering van
aandeelhouders)
• Business plan, budgetten en financiële
informatie
• Boekhouding en waarderingsgrondslagen

13. Aandeelhoudersovereenkomst
• Personeel in de B.V. en eventueel in
dochtermaatschappijen
• Intellectuele eigendom
• Diensten en zaken
• Financiering van de B.V.
• Winstneming/winstgerechtigdheid
• Overdracht/bezwaring van aandelen in het
kapitaal van de B.V.

14. Aandeelhoudersovereenkomst
• Verplichte aanbieding van aandelen
• Non-concurrentie en geheimhouding
• Garanties
• Beëindigingsrecht van een of beide partijen
• Duur en beëindiging
• Exit-regeling (financieel/waardering) en opties

15. Aandeelhoudersovereenkomst
• Volledigheid afspraken / wijziging afspraken
• Niet of wel overdraagbaarheid rechten
(plichten) uit hoofde overeenkomst
• Toepasselijk recht – arbitrage – bevoegde
rechter

16. Vragen ?
Jasmijn van der Wilden
T: 010 440 6478
M: 06 10 93 56 23
j.vanderwilden@ploum.nl

17. Bernard Bongaards
Arbeidsovereenkomsten

18. Indeling Arbeidsrecht/Personeel
Introductie
1. Typen (juridische) relatie
a. Arbeidsovereenkomst
b. Opdrachtovereenkomst/overig
2. Arbeidsovereenkomst
a. Flexibele arbeidsrelaties
b. (On)bepaalde tijd arbeidsovereenkomst
3. Opdrachtovereenkomst
4. Tips
5. Afsluiting

19. Introductie
●Hoeveel deelnemers met een (eigen)
arbeidsovereenkomst?
●Hoeveel deelnemers met personeel? Wat voor type
contract?
●Hoeveel deelnemers met een overeenkomst voor
aanneming van werk?
●Hoeveel deelnemers met samenwerkingsovereenkomst
met andere ondernemer?

20. 1. Type (juridische) relatie
● Arbeidsovereenkomst
● Opdrachtovereenkomst
● Overeenkomst van (onder)aanneming
● Overig

21. 2. Arbeidsovereenkomst
- Elementen: Arbeid, loon en gezagsverhouding
- Rechtsvermoedens (oproepcontract)
- Uitgangspunt: Onbepaalde tijd
- Bepaalde tijd (reeks)
- Bescherming bij ziekte, ontslag,
concurrentiebeding etc.

22. 3. Opdrachtovereenkomst
- Verschil met arbeidsovereenkomst?
Gezagsverhouding
- Opzegging / BBA
- Fiscaal vs. Civiel (VAR)
- Aansprakelijkheden (vergelijk met
arbeidsovereenkomst)

23. Tips
• Leg duidelijk vast wat je bedoelt
(arbeidsovereenkomst of opdracht)
• Evalueer bij langere samenwerking of praktijk
gelijk is aan oorspronkelijke bedoeling
• Bij twijfel: raadpleeg een juridisch adviseur

24. Vragen ?
Bernard Bongaards
T: 010 440 64 72
M: 06 5112 0192
b.bongaards@ploum.nl

25. Paulien van der Wiel
Algemene voorwaarden

26. Algemene voorwaarden in de praktijk
I: Waarom algemene voorwaarden
II: Waar moet je op letten bij het gebruik
III: Branche voorwaarden
IV: Inhoud Algemene Voorwaarden

27. Waarom algemene voorwaarden (i)
Een overeenkomst
en
de algemene voorwaarden:
apart of samen?

28. Waarom algemene voorwaarden (ii)
Wanneer bestaat een overeenkomst?
Samenspel van (i) aanbod en (ii) aanvaarding
vereisten aan een ‘aanbod’  duidelijkheid
omtrent kernverplichtingen
Wat zijn kernverplichtingen  essentialia zonder
welke overeenkomst niet tot stand zou komen

29. Waarom algemene voorwaarden (iii)
niet doorslaggevend:
of beding een voor beide partijen belangrijk punt
regelt
of partijen zelf het tot een kernverplichting
bestempelen
objectieve maatstaven 
wat wordt geleverd (soort/hoeveelheid)
prijs
wanneer wordt geleverd

30. Waarom algemene voorwaarden (iv)
De rest: algemene voorwaarden !
Definitie in de wet:
“Een of meer bedingen die zijn opgesteld teneinde in
een aantal overeenkomsten te worden
opgenomen, met uitzondering van bedingen die de
kern van de prestatie aangeven, voor zover deze
laatstgenoemde bedingen duidelijk en begrijpelijk
zijn geformuleerd.”

31. Waar moet je op letten bij het gebruik (i)
Wetgever beoogt bescherming te bieden:
– geen invloed op totstandkoming
– wederpartij kent/begrijpt AV niet c.q. kan risico’s
niet goed inschatten
daarom: wie is uw wederpartij? => verschil toepassing
bij professionele partijen vs. particulieren

32. Waar moet je op letten bij het gebruik (ii)
Drie categorieën van wederpartijen met elk een eigen
beschermingsregime:
Consumenten – veel bescherming
Grote wederpartijen – weinig bescherming
Tussencategorie (noch consument, noch grote
wederpartij)

33. Waar moet je op letten bij het gebruik (iii)
Twee vernietigingsgronden:
- de inhoud van het beding is onredelijk bezwarend
voor de wederpartij
- de gebruiker heeft de wederpartij geen redelijke
mogelijkheid geboden om kennis te nemen van
de AV (hoofdregel: door ter hand stelling;
beperkte uitzonderingen mogelijk)
In het tweede geval kàn het complex (= hele set AV!)
worden vernietigd.

34. Waar moet je op letten bij het gebruik (iv)
Van deze bescherming zijn uitgesloten:
- bepaalde grote wederpartijen
- een wederpartij die meermalen (nagenoeg)
dezelfde voorwaarden gebruikt (“de pot
verwijt de ketel”)

35. Waar moet je op letten bij het gebruik (v)
wat te doen om daadwerkelijk een beroep op uw AV te
kunnen doen?:
– van toepassing verklaren bij het aanbod
– ter hand stellen plus tijdstip
– of redelijke gelegenheid bieden om kennis te
nemen van AV (is uitzondering!)
– voorbeeld

36. Waar moet je op letten bij het gebruik (vi)
Let op 1: ‘battle of forms’:
aanbod en aanvaarding verwijzen naar verschillende sets AV?
 geen werking aan 2e verwijzing, tenzij 1e set uitdrukkelijk
van hand wordt gewezen
let op 2: verwijzing naar 2 sets AV tegelijk
verwijzing naar 2 onderling verschillende sets?
niet op begrijpelijke en niet bezwarende wijze aangegeven
wanneer welke set van toepassing is?
 geen van beide sets maakt deel uit van de overeenkomst!

37. Waar moet je op letten bij het gebruik (vii)
• “Deponeren”
Waarom?
in redelijkheid niet in staat ter hand te stellen (hoge
uitzondering!)
bewijs (bijv. t.a.v. inhoud AV op moment x)
Waar?
bij KvK of Rechtbank
 Niet verplicht

38. Branche voorwaarden
Voordelen
• Lidmaatschap branche- of beroepsvereniging
• Beschikbaarheid model
Nadelen
• Nog steeds aanpassing aan eigen situatie vereist
• Gebruik model kan verplicht zijn
• Uitsluitingsgrond bescherming (“pot verwijt de
ketel”)

39. Inhoud algemene voorwaarden (i)
2 sets AV voor de ondernemer: waarvoor?
Inkoop: de ondernemer koopt in, wil dat er tijdig en correct wordt
geleverd en een lange betalingstermijn
Verkoop: de ondernemer levert zijn diensten en wil voorwaarden
waarin de ruimte om correct na te komen zo gunstig mogelijk is en een
korte betalingstermijn

40. Inhoud algemene voorwaarden (ii)
Betalingstermijn en incasso
• belang betalingstermijn: bepaalt duidelijk moment
van verzuim en rente
• regelt de mogelijkheid van incasso en de financiële
gevolgen voor de wederpartij
• creëert duidelijkheid

41. Inhoud algemene voorwaarden (iii)
Eigendomsvoorbehoud
Nut: voorkomt verlies van eigendom bij aflevering zaken
=>maar niet altijd: positie derde bij vervreemding, veelal: in het
kader van normale bedrijfsuitoefening
Voor welke soort vorderingen?
– contractuele leveranties
– bijbehorende werkzaamheden
– tekortschieten: vordering tot schadevergoeding
– een verdergaand beding? => is nietig!
– expliciet bedingen!

42. Inhoud algemene voorwaarden (iv)
Aansprakelijkheid
• Aansprakelijkheid voor werknemers,
hulppersonen en vertegenwoordigers
• Beroepsaansprakelijkheid
• Contractuele aansprakelijkheid: bijvoorbeeld niet
levering, niet betaling, schade
• Onrechtmatige daad
• Productaansprakelijkheid/dienstenaansprakelijk-
heid (bijzondere vorm van onrechtmatige daad)

43. Inhoud algemene voorwaarden (v)
Bestuurdersaansprakelijkheid (binnen en buiten
faillissement)
Aansprakelijkheid voor gebrekkige zaken en stoffen

44. Inhoud algemene voorwaarden (vi)
Wat kunt u doen om een claim te voorkomen:
Beperk uw aansprakelijkheid:
– in de overeenkomst
– in uw algemene voorwaarden
– in uw offertes, bijvoorbeeld op uw briefpapier (= ook een algemene
voorwaarde?)
Zorg voor een goede verzekering!

45. Inhoud algemene voorwaarden (vii)
Uitsluiting van aansprakelijkheid
belangrijke clausules dus extra aandacht!
sluit aan bij de bedrijvigheid waarin werkzaam (dus
geen knip- en plakwerk uit zomaar een set AV!)
uitsluiting voor opzet is niet mogelijk: voor grove schuld
is onduidelijk
sluit aan bij verzekering

46. Inhoud algemene voorwaarden (viii)
Ontbinding en opzegging
Verschil ontbinding/opzegging:
– ontbinding: veelal bij
wanprestatie, faillissement, surséance, etc.
– opzegging: meestal verlangd als drempel bij
overeenkomst van lange duur, met bepaalde
opzeggingstermijn

47. Vragen ?
Paulien van der Wiel
T: 010 440 6447
M: 06 403 86 404
p.vdwiel@telfort.nl