El documento presenta información sobre las garantías en operaciones de crédito. Explica conceptos como garantías idóneas, admisibles y personales. Describe las finalidades de las garantías y cómo afectan el riesgo de crédito y los límites de endeudamiento. También analiza temas como la capacidad societaria para garantizar obligaciones de terceros y las diferencias entre fianza y fianza solidaria.
1. ó El extraño e insólito mundo de cómo negociar, estructurar y cobrar el respaldo de una obligación.
2. Presentación e inmersión en el módulo.
Acuerdosdelaclase.
Declaracióndelignorante:“Soloséquenadasé”.
Laclaseesdetodos.
Todaintervenciónesimportante.
Lasintervencionespuedenserencualquiermomento.
Descansosde15minutos.
Imaginensuescenariomásácido:enelcasomíoesuncocteldeunaoperacióndederivadosenlaDécima.
6. Entendimiento económico y jurídico...
AspectosFinancieros(1).
Laexistenciadelagarantíasuponeunmenorcostoenelcréditopueshabrámenosvigilanciadelacreedor.
Pero…enelsiguientecréditoconunterceracreedor….
LaimportanciadelEFdeFlujodeDinero:“Dequésirveelorosinosepuedecomer?”
LacapacidaddepagoVSlacapacidaddesoportardeudasylarentabilidaddelaoperación.
7. Entendimiento económico y jurídico...
AspectosFinancieros(2).
Menosactivosfijosenlasempresas.
Elflujodedineroseanalizaparadeterminarlaprobabilidaddeincumplimientodelcrédito.Sehaceelmismoacodeudores, avalistas,deudoressolidariosy,acualquierpersonanaturalojurídicaqueresulteopuedaresultardirectaoindirectamenteobligadaalpagodeloscréditos.Deigualforma,seanalizanlosposiblesriesgosquepuedeninfluenciarenesacapacidaddepago,comosoncambiosenlatasadeinterés,cambiarios, etc.(CBFyC,Cap.II,numeral1.3.2.3.1,literalC)
8. El régimen financiero de las garantías en operaciones activas de crédito: las Garantías idóneas y las admisibles.
PermitetenerelementosparanegociargarantíasconlasEntidadesFinancieraspuesaestas:“Lesgustaloqueofrecesperoademásnecesitanque…”
RiesgodeCrédito:eslaposibilidaddequeunaentidadincurraenpérdidasysedisminuyaelvalordesusactivos,comoconsecuenciadequeundeudorocontraparteincumplasusobligaciones.
Regulación.Decreto2555de2010yCBFyC-T.II.
Objetivos:aumentarellímitedeendeudamientoquepuedetenerlaentidadfinancieraconelclientemedianteladisminucióndelaexposiciónderiesgoparatemasdeSARCatravésdegarantíasadmisibles.
11. El régimen financiero de…
GarantíasIdóneas.
Permitenalaentidadfinancieraconsumirmenoscapitalenlasoperacionesactivasdecréditoquerealiza.
12. El régimen financiero de…
GarantíasIdóneas.
Pérdidaesperada=PIxAExPDI.
PI:ProbabilidaddeIncumplimiento,segúntamañoempresaydecrédito(tabladeSFC).
AE:ActivoExpuesto(Capitaleinteresesprestados).
PDI:PérdidadadoelIncumplimiento,segúnlagarantíaquesetiene.
Tipo de Garantía P.D.I. Días después del incumplimiento Nuevo PDI Días después del incumplimiento Nuevo PDI Garantía no admisible 55% 270 70% 540 100% Créditos subordinados 75% 270 90% 540 100% Colateral financiero admisible 0 – 12% - - - - Bienes raíces comerciales y residenciales 40% 540 70% 1080 100% Bienes dados en leasing inmobiliario 35% 540 70% 1080 100% Bienes dados en leasing diferente a inmobiliario 45% 360 80% 720 100% Otros colaterales 50% 360 80% 720 100% Derechos de cobro 45% 360 80% 720 100% Sin Garantía 55% 210 80% 420 100%
14. Algunas clasificaciones
de las Garantías.
Personalesyreales.
Segúnsielderechoseejercecontraunapersonaocontraunacosa(persecuciónypreferencia).
Numerusclausus.
InscripciónenunRegistro
DebilidadesdelasGarantíasPersonales:
NocontrolanelcomportamientodelDeudorantesusdeudores.
Nocontrolanlosbienesdeldeudorysudisposición.
Nocontrolanqueeldeudorasumanuevasobligaciones.
SolodanunderechoquirografarioenelconcursodelGarante.
24. Fianza
FianzaVSFianzaSolidariayCodeudaSolidaria
Causa: El fiador debe una obligación accesoria.
Se obliga “por otros”.
La causa del deudor es distinta a la causa del fiador. Si se destruye la causa del primero, la del segundo persiste pero se extingue por la “accesoriedad”, lo cual es otro concepto.
Por lo anterior, la fianza y la posibilidad de cobrarle judicialmente al fiador se mantienen aun cuando la obligación devenga en natural (1529 y 2364 CCC).
Tiene beneficios salvo que haya hecho una renuncia a ellos.
Causa: El fiador solidario debe una obligación principal frente al acreedor, pero frente al deudor se mantiene como fiador (CSJ 2jul1931 y 30mzo1936).
Se obliga “con otros”.
Una sola causa ata a los distintos codeudores, luego si se destruye la causa se liberan todos.
Si la obligación se convierte en natural, a ninguno de los codeudores se le puede cobrar judicialmente.
No tiene beneficios.
25. Fianza
FianzaVSFianzaSolidariayCodeudaSolidaria
Si no ha renunciado al beneficio, su obligación es subsidiaria. Y puede denunciar bienes incluso que sean de propiedad de deudores solidarios que no están garantizados con la fianza.
Sí puede oponerexcepciones reales respecto del vínculo (las que emanan de la naturaleza de la obligación y las que son posteriores al nacimiento de esta).
No puede oponer excepciones personales del deudor garantizado (situación o calidad particular del deudor).
La interrupción de la obligación del fiador no afecta ni beneficia el correr del término de prescripción de la obligación del deudor principal.
Objeto: Solo afianza indemnización y solo paga en dinero.
Su obligación esprincipal.
Sí puede oponer excepciones reales (1577) pero propias, no las derivadas de otros codeudores. Vgr. Nulidad.
Igual.
La interrupción de la prescripción perjudica a todos.
Se obliga a cumplir con la prestación. Vgr.Hacer la obra.
26. Fianza
FianzaVSFianzaSolidariayCodeudaSolidaria
Tienederecho de rebaja en lo que le puede cobrar el acreedor si por culpa de este último no se puede subrogar en los derechos que este tenía contra el deudor (2406).
El fiador debe informar al deudor que le va a pagar al acreedor , so pena de que el deudor tenga contra el fiador las mismas excepciones que tenía contra el acreedor.
La novación lo libera.
Si hay varios deudores solidarios, el fiador tiene contra ellos acción de reembolso como fiador o acción de subrogación (propia del fiador o de los codeudores solidarios que pagan).
Notiene este derecho.
Codeudor no tiene obligación de informar.
Igual, la novación lo libera.
Solo tiene acción de subrogación.
35. Garantías a primer requerimiento
“Ni se le ocurra chistar”: Las garantías a primer requerimiento I.
“Ay!! de que pague”: Las garantías a primer requerimiento II.
38. 3. ESTRUCTURA INTERNACIONAL
O
Ordenante
Banco Emisor de la Contragarantía (BEC)
Banco Emisor de la Garantía Local (BEGL)
Beneficiario
1.LarelaciónentreelOrdenanteyelBECsebasaenuncontratoparalaemisióndeunagarantía.
2.Lagarantíapuedeserparaemitirenelmismopaísoenelexterior.
3.LarelaciónentreelBECyelBEGLsebasaenlaContragarantía.
4.LarelaciónentreelBEGLyelBeneficiariosebasaenlagarantía.
Opción 1
Opción 2
(Poco habitual)
53. 5. GARANTÍAS DE CASA MATRIZ Y COMFORT LETTERS.
5.1.Garantíadelamatriz.
-Tocatenerclaroquésepretendedelamatriz.
-SolicituddeOpiniónlegal.
-Tenercuidadoconsuvigencia(Vgr.Sidicequeestávigenteentantohayaobligacionesagarantizarydejadehaberlasenunmomentodado) –Incluirredacciónencuantoaqueseextinguenpordeclaraciónexpresadelacreedor,lacualpodráserpedidaporelDeudor.
-EncuadrandentrodelopermitidobajoRes8/2000,art.39.
-Tambiénsedebepedirelanalizarloscostosytiemposdeuneventualcobro.
-¿AvalesdeCasaMatrizparagarantizarobligacionesdeunasucursal? Caso.
54. 5. GARANTÍAS DE CASA MATRIZ Y COMFORT LETTERS.
“Sí pero no”
5.2.ComfortLetters.
-Nosongarantías(nisiquierafianzas)sinodeclaracionesdecompromisodepartedeunapersonarespectoaotrapersona(obligacionesdehacer). Sediferenciandoctrinalmenteen:
-Blandas.Sisolosecomprometenamantenerelcontrol.
-Medias.Sireconocenademásqueestaránpendientesdelcomportamientofinancierodelasubsidiariayqueendadocasotransferiránalasubsidiarialosrecursosparacumplirconsusobligaciones.
-Duras.Sipermitencobrarlealquelaemite.Songarantías.
Consejo:AlmenossedebenpedirconconocimientodelaJDdelemisor.
SBC.Conceptodel2005016622-3del10dejuniode2005.ObligacióndeHacer.
55. 6. TENER EN CUENTA Y PRINCIPALES RIESGOS.
6.1.Idiomadeltextodelagarantíaaexpedir.Sillegauntextoparaemitireninglés,nosepuedeemitirsoloconlatraducción,hacerloadoblecolumna.
6.2.Textoencomillasdelagarantíaaemitir.
6.3.Tenerclaroquéseestágarantizando:Operacionesactivasdecréditoyalmenosdejarclaroquetambiénderivados.
6.4.“Evergreen”.PosibilidaddeincluirunacláusuladerenovaciónautomáticasalvoqueelemisoraviseconXtiempodeanticipaciónquenolavaarenovar.Enestecaso,esadecisióndenorenovacióntambiénescausaldecobrodelagarantía.
56. 6. PARA TENER EN CUENTA Y PRINCIPALES RIESGOS.
6.5.Tenerencuentaqueparaefectosdel2555(antes2360)solosehabladeSBLCs(UCPeISP)yparaeldecretodegarantíasanteentidadesestatalessolodeUCPs.
6.6.Inclusióndecláusulade“convertibilidadypagoenCOPsolosilasnormascambiariaslopermiten”.
6.7.Modificacionesalagarantía.Sidesmejoranlascondicionesdelbeneficiariodebecontarseconsuaceptación.Incluircláusulaparaagilizarestosintenerquepedireloriginaldelamisma.
6.8.Posibilidaddegarantizarobligacionesdemutuo.Noesviableconunagarantíabancaria.¿YconunaSblc?
6.9.Tenerclarosilagarantíavaatenermásdeunbeneficiario,siseráononecesarioladeclaracióndeincumplimientodetodosellos.
57. 6. PARA TENER EN CUENTA Y PRINCIPALES RIESGOS.
6.10.Porserautónomas,estasgarantíasfuncionanauncuandoeldeudorentreeninsolvencia.Entodocaso,siyaestáeninsolvencia(oenliquidación)nosepuedenhacernuevasoperacionespartiendodelabasedequelagarantía,porserautónomalascubre.Fraudealemisor.
6.11.Cobrodelagarantíaencasodemuertedeldeudorgarantizado.Noesposiblesiellonoesexpreso,puesnoesunincumplimiento.
6.12.Garantíasbancariasparaprocesosjudiciales.Difícilestablecerlesunafechadevencimiento,contraquésepagan,quienlascobra,comoseterminan.
6.13.¿Posibilidaddegarantizarnosoloincumplimientossinocualquierotracausa,porejemploentradasenprocesosconcursalesantesdeincumplimiento?:“porcualquiercausa”.
58. 6. PARA TENER EN CUENTA Y PRINCIPALES RIESGOS.
6.13.AbusosenelcobroporpartedelBeneficiariodelagarantía.
Almenossolicitarlequedeclarequehubounincumplimiento.
Noentraraevaluarsihuboincumplimiento.Dejarloclaro.
Consignarelpagoaórdenesdelbeneficiarioenunjuzgado.Noseusa.
6.14.VacíosencuantoalcobrodelaGB.
Sinoseespecificóquiendebíafirmarla.UnRL,unapersonaautorizada?Conceptoampliodelapalabraadministraciónbajolaley222odemandatarioaparente.
Sinoseespecificóeldíaylahorahastaquesepodíacobrar.
6.15.ConversiónaotrasmonedasdistintasalUSD.NohayTRMparaellas.
6.16.Ojoconlosdocumentosylaspersonas“YeaYea”.
76. La Hipoteca
Características(2)
Puedesercondicionadaosometidaaplazo,yunavezcumplidalamisma(suspensivaoplazoqueinicia),seentiendequeexistiódesdelainscripción(2438CCC).
Real
Daalacreedorelderechodeperseguirlacosasinimportarenpoderdequiensehalleconlapreferenciadeserpagadoconelproductodesuremate.Porloanterior,noselimitalaposibilidaddedisponerdelacosadelpropietariodelbienhipotecado,y
Elpropietariopuedeenajenarlosohipotecarlosdenuevo,sinimportarlasestipulacionesencontrario(2440).
Siestoesasí,¿quéefectostendríanloscovenantsbasadosenquenosepidióautorizaciónalacreedor?,seríanilegalespuessefundamentaríanencontradenormadeordenpúblico.
77. La Hipoteca
Características(3)
Solopuedeserconstituidaporquienpuedeenajenar(2439),ybajoestecriteriodebenrevisarseautorizacionesenelcasodesociedades,luegosirégimendeautorizacionesesdistintoparacadacaso,debebuscarseelmásácido.
Solosepuedenhipotecarlosderechosrealesdepropiedadyusufructo(CSJ28jul1937).
Nopuedenserhipotecadoslosderechosrealesdeservidumbre,herencia,usoyhabitaciónyelmismodehipoteca.
Parahipotecarnoesnecesarioquesehayaposeídomaterialmenteelbien,estoporcuantopuedehaberposesióninmaterialyporcuandoloquesehipotecaesunderecho,nounacosa.