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       ÉVASION	
  FISCALE	
  INTERNATIONALE	
  
       Guillaume	
  ALLEGRE	
  
       Magistère	
  Droit,	
  Fiscalité,	
  Comptabilité	
  
Prête-­‐noms,	
   fiducies,	
   trusts,	
   sociétés	
   écran,	
   fondations.	
   Les	
   montages	
  
existants	
   pour	
   mettre	
   en	
   œuvre	
   une	
   évasion	
   fiscale	
   internationale	
   ne	
  
manquent	
   pas.	
   S’il	
   convient	
   d’admettre	
   qu’ils	
   ont	
   tous	
   pour	
   objectif	
   la	
  
soustraction	
   de	
   sommes	
   à	
   l’Administration	
   fiscale	
   française,	
   ces	
  
procédés	
  sont	
  trop	
  souvent	
  confondus	
  et	
  mélangés.	
  C’est	
  la	
  raison	
  pour	
  
laquelle	
  il	
  conviendra	
  de	
  correctement	
  les	
  définir	
  avant	
  d’en	
  présenter	
  la	
  
substance.	
  	
  

Depuis	
   le	
   G20	
   de	
   2009,	
   un	
   important	
   débat	
   s’est	
   concentré	
   sur	
   la	
  
question	
  du	
  secret	
  bancaire	
  en	
  oubliant	
  celle	
  de	
  l’anonymat	
  garanti	
  par	
  
les	
   trusts.	
   En	
   effet,	
   l’opacité	
   des	
   paradis	
   fiscaux	
   ne	
   se	
   limite	
   pas	
   à	
   la	
  
question	
   des	
   comptes	
   bancaires	
   comme	
   l’on	
   pourrait	
   l’entendre	
  
récemment	
   suite	
   à	
   l’affaire	
   Cahuzac.	
   Certains	
   d’entre	
   eux	
   offrent	
   aux	
  
particuliers	
   et	
   aux	
   entreprises	
   de	
   nombreux	
   autres	
   services	
   qui	
   leur	
  
permettent	
   de	
   dissimuler	
   leur	
   identité	
   à	
   l’Administration	
   fiscale	
   et	
   aux	
  
autorités	
  judiciaires	
  de	
  leur	
  pays	
  d’origine.	
  

Face	
  à	
  la	
  loi	
  du	
  silence	
  qui	
  règne	
  dans	
  les	
  paradis	
  fiscaux,	
  et	
  à	
  la	
  difficulté	
  
de	
   retracer	
   des	
   flux	
   d’argent	
   dans	
   un	
   monde	
   globalisé	
   où	
   la	
   monnaie	
  
circule	
  librement,	
  rapidement	
  et	
  sans	
  limitation	
  géographique,	
  notre	
  fisc	
  
semble	
  bien	
  démuni.	
  Dans	
  la	
  chasse	
  aux	
  montages	
  offshore,	
  il	
  est	
  bien	
  
évident	
   que	
   les	
   fonctionnaires	
   français	
   ne	
   luttent	
   pas	
   à	
   armes	
   égales	
  
avec	
  les	
  multinationales.	
  

Les	
   chiffres	
   sont	
   tout	
   de	
   même	
   assez	
   choquants.	
   L'évasion	
   fiscale	
   est	
  
estimée	
  à	
  50	
  milliards	
  €	
  par	
  an	
  en	
  France	
  ;	
  les	
  rectifications	
  entreprises	
  
par	
  l'Administration	
  plafonnent	
  à	
  15	
  milliards	
  €.	
  	
  

En	
   guise	
   de	
   préambule,	
   il	
   faudra	
   s’attacher	
   à	
   énumérer	
   les	
   différentes	
  
formes	
   de	
   fraude	
   fiscale	
   internationale	
   très	
   utilisées	
   à	
   l’heure	
   actuelle.	
  
D’abord	
   et	
   évidemment,	
   l’utilisation	
   de	
   sociétés	
   écran,	
   dont	
   l'activité	
  
n'est	
   pas	
   cohérente	
   avec	
   l'objet	
   ou	
   dont	
   le	
   siège	
   social	
   est	
   situé	
   dans	
   un	
  
État	
   qui	
   n'a	
   pas	
   conclu	
   de	
   convention	
   permettant	
   l'accès	
   aux	
  
informations	
   bancaires	
   avec	
   la	
   France,	
   ou	
   à	
   l'adresse	
   privée	
   d'un	
   des	
  
bénéficiaires	
   de	
   l'opération	
   suspectée.	
   Cette	
   forme	
   constitue	
   l’une	
   des	
  
principales	
   méthodes	
   pour	
   éluder	
   l’impôt	
   français.	
   Elle	
   est	
   très	
   utilisée	
  
par	
  les	
  entreprises	
  de	
  part	
  son	
  efficacité.	
  	
  	
  

Ensuite,	
   le	
   recours	
   à	
   l'interposition	
   de	
   personnes	
   physiques	
  
n'intervenant	
   qu'en	
   apparence	
   pour	
   le	
   compte	
   de	
   sociétés	
   ou	
   de	
  
particuliers	
   impliqués	
  dans	
  des	
  opérations	
  financières.	
  C’est	
  la	
  fameuse	
  
pratique	
  dite	
  des	
  prête-­‐noms.	
  	
  


	
                                                                                                                            2	
  
Encore,	
   les	
   opérations	
   financières	
   internationales	
   sans	
   cause	
   juridique	
  
voire	
   économique	
  apparente	
  et	
   se	
   limitant	
   le	
   plus	
   souvent	
   à	
   des	
   transits	
  
de	
   fonds	
   en	
   provenance/à	
   destination	
   de	
   l'étranger,	
   notamment	
   avec	
  
des	
   États	
   qui	
   n'ont	
   pas	
   conclu	
   de	
   convention	
   permettant	
   l'accès	
   aux	
  
informations	
  bancaires.	
  Toute	
  la	
  difficulté	
  pour	
  l’Administration	
  sera	
  ici	
  
d'identifier	
   les	
   bénéficiaires	
   effectifs	
   et	
   les	
   liens	
   entre	
   l'origine	
   et	
   la	
  
destination	
   des	
   fonds,	
   les	
   entreprises	
   ayant	
   souvent	
   recours	
   à	
   des	
  
structures	
  sociétaires	
  complexes	
  et	
  à	
  des	
  montages	
  juridiques.	
  

Aussi,	
  la	
  méthode	
  classique	
  du	
  transfert	
  de	
  fonds	
  vers	
  un	
  pays	
  étranger	
  
suivi	
   de	
   leur	
   rapatriement	
   sous	
   la	
   forme	
   de	
   prêts.	
   L’intérêt	
   paraît	
   ici	
  
évident	
   à	
   savoir,	
   la	
   déductibilité	
   en	
   France,	
   des	
   intérêts	
   versés	
   en	
  
rémunération	
  à	
  la	
  société	
  étrangère.	
  	
  

Montage	
   moins	
   connu	
   mais	
   qui	
   n’en	
   est	
   pas	
   pour	
   autant	
   moins	
   efficace,	
  
l'organisation	
   de	
   l'insolvabilité	
   d’une	
   personne	
   par	
   la	
   vente	
   rapide	
   et	
   à	
  
court	
  terme	
  d'actifs	
  à	
  une	
  ou	
  des	
  personnes	
  physiques	
  ou	
  morales	
  liées	
  
ou	
  à	
  des	
  conditions	
  qui	
  traduisent	
  un	
  déséquilibre	
  manifeste	
  et	
  injustifié	
  
des	
  termes	
  de	
  la	
  vente.	
  	
  

Bref,	
  les	
  frontières	
  (européennes	
  ou	
  non)	
  demeurent	
   l’un	
  des	
  supports	
  
privilégiés	
   de	
   la	
   dissimulation	
   d'actifs.	
   En	
   effet,	
   la	
   localisation	
   de	
   ces	
  
derniers	
   dans	
   d'autres	
   juridictions	
   limite	
   les	
   investigations	
   de	
  
l'Administration	
   fiscale	
   française.	
   La	
   tâche	
   des	
   agents	
   du	
   fisc	
   est	
  
complexifiée,	
   voire	
   impossible,	
   par	
  la	
   nécessité	
   de	
   recourir	
   à	
   l'assistance	
  
des	
   Administrations	
   étrangères	
   pour	
   obtenir	
   les	
   renseignements	
  
nécessaires	
  à	
  la	
  reconstitution	
  des	
  bases	
  imposables	
  en	
  France.	
  Or,	
  cette	
  
coopération	
   est	
   très	
   difficile	
   	
   mettre	
   en	
   œuvre	
   vis	
   à	
   vis	
   de	
   certains	
  
Etats…	
  

Deux	
  montages	
  juridiques	
  retiendront	
  désormais	
  plus	
  précisément	
  notre	
  
attention.	
  Il	
  conviendra	
  de	
  les	
  étudier	
  successivement.	
  	
  

               I	
  –	
  Le	
  trust	
  ;	
  l’institution	
  fraudogène	
  par	
  nature.	
  
Un	
   trust	
   est	
   un	
   montage	
   juridique	
   (mais	
   pas	
   forcément	
   fiscal)	
   par	
   lequel	
  
un	
   particulier	
   personne	
   physique	
   comme	
   une	
   entreprise	
   (settlor	
   en	
  
anglais)	
   transfère	
   irrévocablement	
   la	
   propriété	
   de	
   fonds	
   ou	
   de	
   biens	
   à	
  
une	
  autre	
  personne	
  (le	
  trustee)	
  chargée	
  de	
  les	
  gérer	
  dans	
  l’intérêt	
  d’un	
  
ou	
   plusieurs	
   bénéficiaires.	
   L’avantage	
   du	
   trust	
   est	
   qu’il	
   est	
   irrévocable,	
  
contrairement	
   au	
   mandat	
   de	
   droit	
   français,	
   ce	
   qui	
   en	
   fait	
   un	
   mécanisme	
  
recherché	
  en	
  matière	
  de	
  succession.	
  	
  


	
                                                                                                                    3	
  
Il	
  convient	
  toutefois	
  de	
  ne	
  pas	
  confondre	
  le	
  trust	
  avec	
  la	
  fiducie,	
  ce	
  que	
  
l’on	
  entend	
  bien	
  trop	
  souvent	
  en	
  ce	
  moment	
  d’agitation	
  médiatique.	
  	
  

Plusieurs	
   différences	
   me	
   semblent	
   remarquables	
   et	
   fondamentales.	
  
D’une	
  part,	
  la	
  nature	
  même	
  de	
  l’opération	
  n’a	
  rien	
  à	
  	
  voir.	
  La	
  fiducie	
  telle	
  
qu’elle	
  existe	
  en	
  droit	
  français	
  sous	
  l’article	
  2011	
  du	
  Code	
  civil	
  est	
  avant	
  
tout	
   un	
   contrat.	
   C’est	
   «	
  l'opération	
   par	
   laquelle	
   un	
   ou	
   plusieurs	
  
constituants	
   transfèrent	
   des	
   biens,	
   des	
   droits	
   ou	
   des	
   sûretés,	
   ou	
   un	
  
ensemble	
  de	
  biens,	
   de	
   droits	
   ou	
   de	
   sûretés,	
   présents	
   ou	
  futurs,	
  à	
  un	
  ou	
  
plusieurs	
   fiduciaires	
   qui,	
   les	
   tenant	
   séparés	
   de	
   leur	
   patrimoine	
   propre,	
  
agissent	
   dans	
   un	
   but	
   déterminé	
   au	
   profit	
   d'un	
   ou	
   plusieurs	
  
bénéficiaires	
  ».	
   Une	
   exception	
   dit	
   toutefois	
   être	
   relevée,	
   il	
   s’agit	
   de	
   la	
  
fiducie	
  testamentaire,	
  elle	
  constitue	
  alors	
  effectivement	
  un	
  simple	
  acte	
  
unilatéral.	
   Gardons	
   à	
   l’esprit	
   le	
   principe	
   selon	
   lequel	
   la	
   fiducie	
   est	
  
toujours	
   constituée	
   sous	
   forme	
   contractuelle	
   autrement	
   dit,	
   le	
  
consentement	
  du	
  fiduciant	
  et	
  du	
  fiduciaire	
  est	
  requis.	
  	
  

Le	
  trust	
  lui	
  peut	
  très	
  bien	
  être	
  établi	
  par	
  déclaration	
  unilatérale.	
  

La	
   deuxième	
   différence	
   découle	
   de	
   la	
   première.	
   Le	
   trust	
   est	
   sauf	
  
disposition	
   contraire	
   toujours	
   irrévocable.	
   La	
   fiducie	
   elle,	
   est	
   révocable	
  
selon	
   le	
   droit	
   commun	
   des	
   contrats	
   donc	
   par	
   accord	
   des	
   parties	
   au	
  
contrat.	
  	
  

Par	
   ailleurs,	
   les	
   droits	
   conférés	
   par	
   les	
   institutions	
   sont	
   radicalement	
  
identiques	
   et	
   il	
   ne	
   faut	
   pas	
   les	
   assimiler	
   l’un	
   à	
   l’autre.	
   Le	
   beneficiary	
  
bénéficie	
   d’un	
   véritable	
   droit	
   réel.	
   Le	
   bénéficiaire	
   quant	
   à	
   lui	
   ne	
  
bénéficie	
   pas	
   d’un	
   tel	
   droit,	
   il	
   bénéficie	
   seulement	
   d’un	
   droit	
   de	
   créance	
  
sur	
   les	
   biens	
   de	
   la	
   fiducie.	
   Le	
   beneficiary	
   lui	
   peut	
   demander	
   à	
   avoir	
  
l’usage	
   des	
   biens	
   pendant	
   la	
   durée	
   même	
   de	
   l’exécution	
   du	
   trust.	
   Par	
  
analogie,	
   il	
   est	
   bien	
   évident	
   que	
   les	
   obligations	
   du	
   trustee	
   sont	
   bien	
   plus	
  
étendues	
  que	
  celles	
  du	
  fiduciaire.	
  	
  

Concernant	
  les	
  biens,	
  droits	
  ou	
  avoirs	
  remis	
  au	
  trustee	
  ou	
  au	
  fiduciaire.	
  Il	
  
est	
  indéniable	
  que	
  les	
  avoirs	
  placés	
  en	
  trust	
  font	
  partie	
  d’un	
  patrimoine	
  
distinct	
  et	
  sont	
  dissociés	
  des	
  biens	
  propres	
  du	
  trustee.	
  Il	
  existe	
  en	
  France	
  
un	
   large	
   débat	
   sur	
   l’existence	
   d’un	
   patrimoine	
   d’affectation	
   ou	
   non	
   en	
  
matière	
   de	
   fiducie,	
   mais	
   si	
   l’on	
   refuse	
   cette	
   existence,	
   il	
   convient	
   alors	
  
de	
   remarquer	
   qu’en	
   vertu	
   de	
   la	
   loi,	
   les	
   biens	
   remis	
   en	
   fiducie	
   dont	
  
devient	
   plein	
   propriétaire	
   le	
   fiduciaire	
   sont	
   un	
   droit	
   de	
   gage	
   général	
  
pour	
  les	
  créanciers	
  du	
  fiduciaire	
  et	
  de	
  la	
  fiducie.	
  	
  



	
                                                                                                                         4	
  
Autre	
  différence	
  tenant	
  cette	
  fois-­‐ci	
  à	
  la	
  différence	
  du	
  droit	
  anglo-­‐saxon	
  
par	
  rapport	
  en	
  droit	
  français	
  en	
  matière	
  successorale.	
  En	
  effet,	
  en	
  droit	
  
français,	
   il	
   existe	
   la	
   notion	
   sacrée	
   de	
   «	
  réserve	
   héréditaire	
  ».	
   Il	
   est	
  
évident	
   que	
   les	
   biens	
   placés	
   en	
   fiducie	
   ne	
   porteront	
   en	
   aucun	
   cas	
  
atteinte	
   à	
   cette	
   réserve.	
   A	
   l’inverse,	
   les	
   trusts	
   constitués	
   en	
   Angleterre	
  
se	
   moquent	
   de	
   cette	
   règle	
   peu	
   connue	
   dans	
   le	
   système	
   de	
   Common	
  
Law.	
  	
  

Le	
   trust	
   n’est	
   en	
   principe	
   jamais	
   perpétuel.	
   Il	
   a	
   une	
   durée	
   forcément	
  
limitée	
  même	
  si	
  celle-­‐ci	
  pourra	
  être	
  relativement	
  longue,	
  soit	
  entre	
  80	
  et	
  
100	
   ans	
   maximum.	
   La	
   fiducie	
   elle	
   est,	
   toujours	
   selon	
   la	
   loi	
   et	
   le	
   Code	
  
civil,	
   une	
   opération	
   à	
   durée	
   soit	
   déterminée,	
   soit	
   indéterminée.	
   On	
   en	
  
conclut	
  donc	
  qu’elle	
  peut	
  très	
  bien	
  engager	
  des	
  parties	
  perpétuellement.	
  	
  

A	
  contrario,	
  il	
  est	
  bien	
  évident	
  que	
  ces	
  deux	
  institutions	
  partagent	
  plus	
  
de	
  points	
  communs	
  que	
  ce	
  qu’elles	
  n’ont	
  de	
  différences.	
  Ainsi,	
  elles	
  se	
  
basent	
  toutes	
  deux	
  sur	
  la	
  notion	
  de	
  confiance.	
  Le	
  trustee	
  et	
  le	
  fiduciant	
  
ne	
  doivent	
  que	
  se	
  préoccuper	
  de	
  gérer	
  correctement	
  les	
  biens	
  ou	
  droits	
  
objets	
  de	
  l’opération.	
  En	
  aucun	
  cas	
  ils	
  ne	
  peuvent	
  indument	
  tirer	
  profit	
  
de	
  cette	
  opération.	
  

Les	
   deux	
   institutions	
   ne	
   connaissent	
   pas	
   plus	
   l’une	
   que	
   l’autre	
   la	
  
personnalité	
  juridique.	
  La	
  fiducie	
  n’est	
  en	
  effet	
  pas	
  une	
  personne	
  morale	
  
au	
   sens	
   du	
   droit	
   français,	
   il	
   n’y	
   a	
   donc	
   pas	
   lieu	
   à	
   immatriculation.	
  
Toutefois,	
  il	
  est	
  évident	
  qu’elle	
  y	
  est	
  parfois	
  assimilée.	
  A	
  titre	
  d’exemple,	
  
l’étude	
  du	
  droit	
  des	
  procédures	
  collectives	
  des	
  entreprises	
  qui	
  frappent	
  
en	
  principes	
  les	
  entités	
  morales,	
  doit	
  également	
  traiter	
  d’un	
  patrimoine	
  
fiduciaire.	
  	
  

Aux	
   termes	
   de	
   la	
   Convention	
   de	
   La	
   Haye	
   de	
   1985,	
   l'objet	
   du	
   trust	
  
consiste	
   à	
   placer	
   des	
   biens	
   sous	
   le	
   contrôle	
   d'un	
   administrateur,	
   le	
  
trustee,	
   dans	
   l'intérêt	
   d'un	
   ou	
   plusieurs	
   bénéficiaires	
   et	
   dans	
   un	
   but	
  
déterminé.	
  Le	
  trustee	
  est	
  propriétaire	
  des	
  biens	
  objet	
  de	
  l’opération,	
  et	
  
ce	
  dans	
  l'intérêt	
  d'autrui	
  et	
  non	
  pas	
  dans	
  le	
  sien	
  propre.	
  Contrairement	
  à	
  
la	
  fiducie,	
  le	
  trust	
  opère	
  une	
  dissociation	
  	
  de	
  la	
  propriété.	
  

Instrument	
   d'une	
   grande	
   souplesse,	
   le	
   trust	
   peut	
   être	
   irrévocable	
   ou	
  
révocable	
   (rare)	
   selon	
   qu'il	
   entraîne	
   ou	
   non	
   le	
   dessaisissement	
   définitif	
  
de	
   la	
   propriété	
   des	
   biens	
   mis	
   en	
   trust	
   par	
   le	
   constituant.	
   Il	
   peut	
   être	
  
institué	
  de	
  manière	
  simple	
  et	
  tout	
  à	
  fait	
  discrétionnaire.	
  	
  




	
                                                                                                                          5	
  
La	
   création	
   d'un	
   trust	
   peut	
   viser,	
   comme	
   c'est	
   souvent	
   le	
   cas	
   dans	
   les	
  
pays	
   anglo-­‐saxons,	
   à	
   répondre	
   à	
   des	
   problématiques	
   de	
   gestion	
   du	
  
patrimoine	
   aussi	
   diverses	
   que	
   l'épargne	
   des	
   frais	
   de	
   scolarité	
  
universitaire	
   des	
   enfants	
   jusqu'à	
   la	
   transmission	
   des	
   biens	
   en	
   cas	
   de	
  
succession.	
   Autrement	
   dit,	
   il	
   n’est	
   pas,	
   du	
   moins	
   à	
   l’origine,	
   une	
  
institution	
  purement	
  instituée	
  dans	
  un	
  but	
  fiscal.	
  	
  

Dans	
  le	
  domaine	
  de	
  l'entreprise,	
  le	
  trust	
  peut	
  aussi	
  être	
  utilisé	
  pour	
  des	
  
raisons	
   de	
   séquestration	
   des	
   fonds.	
   Ainsi,	
   le	
   PDG	
   de	
   Total	
   avait	
  
récemment	
  déclaré	
  que	
  chez	
  Total,	
  les	
  trusts	
  existent	
  uniquement	
  pour	
  
des	
  raisons	
  juridiques	
  et	
  non	
  pas	
  fiscales,	
  lors	
  par	
  exemple	
  de	
  la	
  remise	
  
en	
   état	
   de	
   sites	
   pétroliers.	
   Les	
   trusts	
   ainsi	
   constitués	
   sont	
   en	
   fait	
   des	
  
comptes	
   séquestres	
   sur	
   lesquels	
   l'argent	
   nécessaire	
   est	
   déposé	
   et	
   ne	
  
peut	
   être	
   utilisé	
   qu'en	
   un	
   temps	
   et	
   un	
   lieu	
   donnés,	
   soit	
   à	
   la	
   fin	
   des	
  
travaux	
  d’entreprise.	
  	
  

A	
   ce	
   moment-­‐là,	
   la	
   société	
   est	
   en	
   mesure	
   de	
   récupérer	
   les	
   sommes	
   en	
  
question,	
  pour	
  les	
  utiliser	
  exclusivement	
  à	
  la	
  remise	
  en	
  état	
  des	
  sites.	
  

Bien	
   qu'ayant	
   signé	
   la	
   Convention	
   de	
   la	
   Haye,	
   la	
   France	
   ne	
   l'a	
   pas	
  
ratifiée.	
   En	
   conséquence,	
   ce	
   dispositif	
   n'a	
   pas	
   été	
   transposé	
   en	
   droit	
  
interne.	
  	
  

Néanmoins,	
  il	
  n'y	
  est	
  pas	
  totalement	
  étranger.	
  Comme	
  nous	
  l’avons	
  vu,	
  
un	
   régime	
   de	
   transfert	
   de	
   biens	
   similaire	
   (mais	
   distinct	
  !),	
   a	
   été	
   introduit	
  
en	
  droit	
  français	
  en	
  2007.	
  	
  

Puis,	
   afin	
   de	
   mettre	
   fin	
   à	
   une	
   certaine	
   insécurité	
   juridique	
   résultant	
   de	
  
l'utilisation	
   des	
   trusts	
   anglo-­‐saxons,	
   la	
   première	
   loi	
   de	
   finances	
  
rectificative	
   pour	
   2011	
   s’est	
   sentie	
   obligée	
   d’en	
   poser	
   une	
   définition	
  
accompagnée	
   de	
   celle	
   de	
   son	
   constituant.	
   Elle	
   a	
   également	
   prévu	
  
l'imposition	
  des	
  trusts	
  aux	
  droits	
  de	
  mutation	
  à	
  titre	
  gratuit,	
  à	
  l'ISF	
  ainsi	
  
qu'à	
   une	
   nouvelle	
   taxe	
   s'agissant	
   des	
   trusts	
   qui	
   n'auraient	
   pas	
   été	
  
déclarés	
  au	
  titre	
  de	
  l'ISF.	
  

Le	
   principe	
   d'imposition	
   à	
   l'ISF	
   s'applique	
   à	
   tout	
   trust	
   (révocable,	
  
irrévocable,	
   simple	
   ou	
   discrétionnaire)	
   et	
   ce,	
   même	
   si	
   la	
   réalité	
   de	
   la	
  
gestion	
  du	
  trust	
  ne	
  permet	
  pas	
  d'établir	
  la	
  propriété	
  du	
  constituant.	
  	
  

Compte	
  tenu	
  des	
  règles	
  de	
  territorialité	
  applicables	
  en	
  matière	
  d'ISF,	
  et	
  
sous	
  réserve	
  des	
  conventions	
  fiscales,	
  sont	
  donc	
  taxés	
  au	
  titre	
  de	
  l'ISF	
  :	
  




	
                                                                                                                           6	
  
-­‐          les	
   biens	
   placés	
   dans	
   un	
   trust	
   dont	
   le	
   constituant	
   est	
  
                       résident	
   fiscal	
   français	
   mais	
   ce,	
   quel	
   que	
   soit	
   le	
   lieu	
   de	
  
                       situation	
  de	
  ces	
  biens	
  !	
  

          -­‐          les	
   biens	
   situés	
   en	
   France	
   et	
   placés	
   dans	
   un	
   trust	
   dont	
   le	
  
                       constituant	
  n'est	
  pas	
  résident	
  fiscal	
  français.	
  

La	
   seule	
   exception	
   concerne	
   les	
   trusts	
   irrévocables	
   dits	
   «	
  caritatifs	
   ».	
   Il	
  
s'agit	
  des	
  trusts	
  dont	
  les	
  bénéficiaires	
  exclusifs	
  relèvent	
  de	
  l'article	
  795	
  
du	
   CGI	
   (donc	
   en	
   bref,	
   les	
   établissements	
   publics	
   charitables,	
   mutuelles	
  
des	
   organismes	
   reconnus	
   d'utilité	
   publique	
   dont	
   les	
   ressources	
   sont	
  
affectées	
  à	
  des	
  oeuvres	
  d'assistance,	
  à	
  la	
  défense	
  de	
  l'environnement)	
  et	
  
dont	
   l'administrateur	
   est	
   soumis	
   à	
   la	
   loi	
   d'un	
   Etat	
   ou	
   territoire	
   ayant	
  
conclu	
   avec	
   la	
   France	
   une	
   convention	
   d'assistance	
   administrative	
   en	
   vue	
  
de	
   lutter	
   contre	
   la	
   fraude	
   et	
   l'évasion	
   fiscale	
   (on	
   retrouve	
   bien	
   ici	
   la	
  
volonté	
   de	
   l’Administration	
   française	
   de	
   limiter	
   les	
   régimes	
   de	
   faveur	
  
aux	
   seuls	
   Etats	
   avec	
   lesquels	
   elle	
   est	
   certaine	
   en	
   cas	
   d’opacité	
   sur	
   une	
  
opération,	
   d’obtenir	
   des	
   informations	
   lui	
   permettant	
   si	
   elle	
   si	
   estime	
  
fondée,	
  à	
  rectifier	
  les	
  auteurs).	
  	
  

Ces	
   nouvelles	
   règles	
   ont	
   été	
   associées	
   à	
   des	
   obligations	
   déclaratives	
   à	
   la	
  
charge	
   de	
   l'administrateur	
   concernant	
   la	
   constitution,	
   la	
   modification,	
  
les	
   termes	
   ou	
   encore	
   l'extinction	
   du	
   trust	
   et	
   toutes	
   stipulations	
  
complémentaires.	
  	
  

Toutes	
  les	
  transmissions	
  à	
  titre	
  gratuit,	
  réalisées	
  par	
  le	
  biais	
  d'un	
  trust,	
  
étant	
   désormais	
   soumises	
   aux	
   droits	
   de	
   mutation,	
   la	
   violation	
   des	
  
nouvelles	
  règles	
  est	
  donc	
  constitutive	
  de	
  fraude	
  fiscale.	
  	
  

Force	
   est	
   de	
   supposer	
   que	
   cet	
   «	
  outil	
  »	
   patrimonial	
   anglo-­‐saxon	
   a	
   donné	
  
lieu	
  à	
  des	
  phénomènes	
  massifs	
  d'évasion	
  fiscale.	
  	
  

Rappelons	
   que	
   la	
   création	
   de	
   trusts	
   fait	
   généralement	
   intervenir	
  
différents	
  territoires	
  tels	
  que	
  les	
  Iles	
  Caïmans,	
  Guernesey	
  ou	
  Singapour.	
  
Cet	
   éloignement	
   est	
   nécessaire	
   pour	
   toute	
   tentative	
   d'évasion	
   puisque	
  
le	
  trust	
  est	
  considéré	
  en	
  droit	
  français	
  comme	
  une	
  libéralité.	
  En	
  tant	
  que	
  
donation,	
  il	
  est	
  présumé	
  rapportable	
  à	
  la	
  succession.	
  	
  

A	
  titre	
  d'illustration,	
  un	
  résident	
  souhaitant	
  dissimuler	
  ses	
  participations	
  
dans	
   un	
   groupe	
   français	
   peut	
   les	
   faire	
   porter	
   (portage	
   d’actions	
   ou	
   de	
  
parts	
   sociales)	
   par	
   une	
   société	
   étrangère,	
   elle-­‐même	
   détenue	
   par	
   un	
  




	
                                                                                                                           7	
  
trust	
   ainsi	
   que	
   l'illustre	
   le	
   schéma	
   ci-­‐dessous	
   (source	
   LexisNexis).	
   Le	
  
montage	
  est	
  réalisé	
  en	
  deux	
  temps.	
  	
  

Tout	
   d'abord,	
   sont	
   mises	
   en	
   œuvre	
   les	
   modalités	
   d'acquisition	
   de	
   la	
  
participation	
   dans	
   la	
   target,	
   génératrice	
   de	
   revenus	
   par	
   le	
   biais	
   d'une	
  
société	
   dite	
   «	
  prédatrice	
  »	
   étrangère.	
   Cette	
   acquisition	
   est	
   effectuée	
   par	
  
voie	
   d'endettement	
   dont	
   les	
   intérêts	
   d'emprunt	
   sont	
   évidemment	
  
déductibles,	
  toutefois	
  et	
  ce	
  depuis	
  le	
  1er	
  janvier	
  2013,	
  dans	
  la	
  limite	
  d’un	
  
plafond	
  au	
  delà	
  de	
  3	
  M	
  €	
  de	
  charges	
  financières.	
  	
  

Dans	
  un	
  second	
  temps,	
  les	
  titres	
  acquis	
  sont	
  cédés	
  en	
  étant	
  exonérés	
  de	
  
toute	
   impositions	
   sur	
   la	
   plus-­‐value	
   car	
   la	
   cession	
   est	
   accomplie	
   par	
   la	
  
société	
   prédatrice	
   et	
   non	
   pas	
   par	
   le	
   bénéficiaire	
   effectif	
   de	
   l’opération	
  
dans	
  son	
  ensemble…	
  

Dans	
   l'exemple	
   ci-­‐dessous,	
   un	
   résident	
   français	
   constitue	
   un	
   trust	
   aux	
  
Cayman	
  Islands,	
  dont	
  le	
  conjoint	
  est	
  le	
  bénéficiaire.	
  Ce	
  trust	
  est	
  ici	
  géré	
  
par	
  trois	
  trustees	
  (afin	
  d'opacifier	
  le	
  schéma,	
  étant	
  bien	
  entendu	
  que	
  la	
  
pluralité	
   de	
   gérants	
   est	
   un	
   élément	
   de	
   flou	
   supplémentaire	
   pour	
  
l’Administration	
   fiscale…).	
   Il	
   crée	
   dans	
   le	
   même	
   temps	
   ou	
  
antérieurement	
  une	
  Holding	
  Newco	
  au	
  Luxembourg	
  (on	
  aurait	
  très	
  bien	
  
pu	
   choisir	
   un	
   autre	
   Etat)	
   et	
   en	
   détient	
   99	
  %	
   des	
   titres.	
   Un	
   avocat	
  
luxembourgeois	
   peut	
   par	
   exemple	
   intervenir	
   comme	
   second	
   associé	
   à	
  
hauteur	
  de	
  1	
  %.	
  

La	
   Holding	
   Newco	
   luxembourgeoise	
   procède	
   à	
   l'immatriculation	
   d'une	
  
société	
  au	
  Luxembourg	
  dont	
  elle	
  est	
  l'unique	
  actionnaire.	
  Cette	
  nouvelle	
  
société,	
   la	
   «	
  société	
   prédatrice	
  »,	
   acquiert	
   alors	
   une	
   participation	
   à	
  
hauteur	
  de	
  25	
  %	
  dans	
  le	
  groupe	
  français,	
  la	
  target,	
  par	
  le	
  biais	
  d'un	
  LBO	
  
(schéma	
   classique	
   de	
   rachat	
   par	
   endettement	
   bancaire,	
   pour	
   limiter	
  
l’investissement	
  initial	
  en	
  capital).	
  	
  

En	
  conséquence,	
  les	
  revenus	
  du	
  groupe	
  français	
  sont	
  acheminés	
  vers	
  la	
  
société	
  luxembourgeoise	
  par	
  la	
  voie	
  de	
  différents	
  dispositifs	
  fiscaux	
  tels	
  
que	
  le	
  régime	
  mère	
  filles,	
  intégration	
  fiscale	
  etc.	
  Il	
  faut	
  ici	
  noter	
  que	
  le	
  
régime	
   mère-­‐filles	
   permet	
   avec	
   un	
   taux	
   de	
   participation	
   ridicule	
   soit	
   5%,	
  
de	
  distribuer	
  des	
  dividendes	
  en	
  exonération	
  d’impôt	
  (mais	
  réintégration	
  
d’une	
  quote-­‐part	
  pour	
  frais	
  et	
  charges)	
  à	
  la	
  société	
  mère.	
  Quel	
  intérêt	
  de	
  
verser	
   des	
   dividendes	
   à	
   la	
   Newco	
   luxembourgeoise	
  ?	
   Comme	
   cette	
  
dernière	
   a	
   financé	
   l’acquisition	
   de	
   la	
   target	
   par	
   endettement,	
   elle	
   a	
  
certainement	
   contracté	
   un	
   emprunt	
   bancaire	
   auprès	
   d’un	
   établissement	
  
financier	
   luxembourgeois	
   (dette	
   senior,	
   dette	
   mezzanine,	
   junks	
   bonks	
   et	
  


	
                                                                                                                    8	
  
autres	
   high	
   yields	
   à	
   rendement	
   élevé	
   qui	
   favorisent	
   d’autant	
   plus	
   le	
  
leviver	
   fiscal	
   de	
   déductibilité	
   des	
   intérêts	
   versés	
   en	
   rémunération	
   des	
  
fonds	
   prêtés).	
   La	
   remontée	
   des	
   dividendes	
   de	
   la	
   target	
   vers	
   la	
   mère	
   a	
  
pour	
   objectif	
   de	
   rembourse	
   l’emprunt	
   ainsi	
   contracté.	
   Comme	
   cette	
  
remontée	
   se	
   fait	
   (quasiment)	
   en	
   franchise	
   d’impôt,	
   non	
   seulement	
   la	
  
Newco	
  a	
  acquis	
  une	
  target	
  pour	
  un	
  prix	
  dont	
  elle	
  ne	
  dispose	
  que	
  30%	
  en	
  
cash	
   (levier	
   financier),	
   mais	
   en	
   plus	
   elle	
   va	
   pouvoir	
   déduire	
   les	
   intérêts	
  
monstrueux	
  engendrés	
  par	
  l’opération	
  (levier	
  fiscal).	
  	
  

Au	
   total	
   pour	
   résumer	
   l’opération,	
   la	
   détention	
   de	
   la	
   participation	
   du	
  
résident	
   français	
   tend	
   à	
   être	
   masquée	
   par	
   l'interposition	
   de	
   deux	
  
structures	
  à	
  savoir	
  d’une	
  part	
  le	
  trust	
  et	
  d’autre	
  part	
  la	
  Newco,	
  créés	
  à	
  
l'étranger.	
  

De	
   surcroît,	
   lorsque	
   la	
   cession	
   des	
   titres	
   interviendra,	
   elle	
   sera	
   exonérée	
  
de	
  toute	
  imposition	
  de	
  la	
  plus-­‐value	
  au	
  Luxembourg.	
  

Voici	
  le	
  schéma	
  de	
  l’opération	
  dans	
  son	
  ensemble.	
  




                                                                                      	
  


	
                                                                                                                     9	
  
Dans	
  l’exemple,	
  le	
  trust	
  est	
  utilisé	
  pour	
  la	
  prise	
  de	
  participation	
  dans	
  le	
  
groupe	
   français,	
   mais	
   il	
   faut	
   savoir	
   qu’en	
   majorité	
   les	
   trusts	
   sont	
  
constitués	
  sur	
  le	
  marché	
  de	
  l’art.	
  	
  

Ainsi,	
  les	
  milliers	
  d'œuvres	
  des	
  Wildenstein	
  sont	
  intégrés	
  dans	
  des	
  trusts	
  
situés	
  aux	
  îles	
  Caïman,	
  aux	
  Bahamas,	
  à	
  Guernesey.	
  	
  

Le	
   caractère	
   illégal	
   ne	
   réside	
   pas	
   dans	
   la	
   constitution	
   du	
   trust	
   qui	
   est	
  
bien	
   évidemment	
   licite,	
   mais	
   dans	
   la	
   tentative	
   de	
   dissimulation	
   de	
   la	
  
composition	
   des	
   biens	
   placés	
   dans	
   le	
   trust	
   et	
   de	
   l'identité	
   réelle	
   du	
  
propriétaire	
  du	
  tableau.	
  	
  

D'une	
  manière	
  plus	
  générale,	
  il	
  est	
  apparu,	
  lors	
  du	
  cycle	
  d'auditions,	
  que	
  
le	
   marché	
   de	
   l'art	
   constitue	
   un	
   terrain	
   propice	
   à	
   la	
   réalisation	
  
d'opérations	
  d'évasion	
  fiscale	
  dans	
  la	
  mesure	
  où	
  l'œuvre	
  d'art	
  constitue	
  
un	
  bien	
  meuble,	
  difficilement	
  traçable	
  et	
  estimable	
  contrairement	
  bien	
  
sûr	
  à	
  un	
  immeuble…	
  	
  

       II	
  –	
  La	
  fiducie	
  :	
  le	
  début	
  d’un	
  enfer	
  pour	
  l’Administration	
  fiscale	
  
                                                         française	
  ?	
  
Attendue	
   depuis	
   longtemps,	
   la	
   fiducie	
   est	
   apparue	
   dans	
   le	
   paysage	
  
juridique	
  français	
  grâce	
  à	
  la	
  loi	
  du	
  19	
  février	
  2007.	
  La	
  fiducie	
  conclue	
  à	
  
titre	
   de	
   garantie	
   (dite	
   désormais,	
   fiducie-­‐sûreté)	
   obéit	
   en	
   outre	
   à	
  
quelques	
  règles	
  spécifiques.	
  

La	
  fiducie-­‐sûreté	
  peut	
  constituer	
  un	
  outil	
  intéressant	
  dans	
  le	
  cadre	
  de	
  la	
  
transmission	
   d'une	
   entreprise.	
   En	
   effet,	
   l'acquéreur	
   (le	
   constituant)	
  
transfère	
   temporairement	
   la	
   propriété	
   d'un	
   bien	
   lui	
   appartenant	
   dans	
   le	
  
patrimoine	
  d'affectation	
  d'une	
  banque	
  (à	
  la	
  fois	
  fiduciaire	
  et	
  bénéficiaire	
  
de	
   la	
   fiducie)	
   à	
   titre	
   de	
   garantie	
   du	
   remboursement	
   du	
   crédit	
   qu'elle	
   a	
  
consenti	
  pour	
  l'achat	
  de	
  l'entreprise	
  (ici	
  encore,	
  on	
  peut	
  repartir	
  sur	
  un	
  
schéma	
  d’acquisition	
  par	
  LBO).	
  	
  

Il	
  existe	
  plusieurs	
  formes	
  de	
  fiducies	
  qui	
  permettent	
  d’échapper	
  en	
  tout	
  
ou	
   en	
   partie	
   à	
   l’impôt	
   en	
   France,	
   ou	
   d’ailleurs	
   à	
   l’étranger…	
  Le	
   Canada	
  
fait	
  figure	
  de	
  favori	
  en	
  la	
  matière.	
  De	
  nombreux	
  scandales	
  fiscaux	
  y	
  ont	
  
eu	
  lieu	
  en	
  matière	
  de	
  fiducie.	
  	
  

Dans	
   les	
   années	
   2000	
   au	
   Canade,	
   plusieurs	
   sociétés	
   par	
   action	
   se	
   sont	
  
converties	
   en	
   fiducies,	
   une	
   transformation	
   qui	
   leur	
   a	
   permis	
  
d’économiser	
   collectivement	
   des	
   milliards	
   en	
   impôts.	
   Il	
   s’agissait	
   alors	
  


	
                                                                                                                     10	
  
de	
   se	
   constituer	
   sous	
   forme	
   de	
   fiducie	
   de	
   revenu.	
   Comme	
   son	
   nom	
  
l'indique,	
   une	
   fiducie	
   de	
   revenu	
   est	
   d'abord	
   une	
   fiducie,	
   dans	
   laquelle	
  
des	
   éléments	
   d'actif	
   génèrent	
   des	
   revenus	
   qui	
   sont	
   versés	
   presque	
  
entièrement	
  aux	
  détenteurs	
  de	
  parts	
  de	
  la	
  fiducie.	
  

Pour	
   qu'une	
   fiducie	
   de	
   revenu	
   soit	
   créée,	
   il	
   faut	
   d'abord	
   des	
   éléments	
  
d'actif	
  qui	
  proviennent	
  d'une	
  entité	
  déjà	
  existante,	
  une	
  société	
  personne	
  
morale.	
   À	
   la	
   suite	
   d'un	
   transfert	
   ou	
   d'une	
   vente,	
   les	
   actifs	
   passent	
   de	
  
l'entreprise	
  à	
  la	
  fiducie.	
  	
  

Le	
  transfert	
  des	
  actifs	
  peut	
  être	
  effectué	
  par	
  le	
  biais	
  d'une	
  réorganisation	
  
de	
  la	
  forme	
  légale,	
  l'entreprise	
  se	
  modifiant	
  en	
  fiducie.	
  	
  

D'un	
   point	
   de	
   vue	
   fiscal,	
   la	
   fiducie	
   de	
   revenu	
   présentait	
   au	
   Canada	
  
plusieurs	
   avantages.	
   Les	
   fiducies	
   de	
   revenu	
   étaient	
   soumises	
   à	
   des	
  
traitements	
   fiscaux	
   propres	
   à	
   elles.	
   Le	
   principal	
   avantage	
   pour	
  
l'entreprise	
  était	
   celui	
   qui	
   lui	
   permettait	
   de	
   se	
   libérer	
   de	
   l'impôt	
   à	
   payer,	
  
même	
   sur	
   ses	
   revenus	
   d'entreprise,	
   en	
   transférant	
   le	
   tout	
   à	
   ses	
  
détenteurs	
   de	
   parts.	
   L'entreprise	
   pouvait	
   ensuite	
   choisir	
   d'utiliser	
   le	
  
produit	
  de	
  la	
  vente	
  des	
  actifs	
  pour	
  diminuer	
  ses	
  dettes	
  ainsi	
  que	
  la	
  taxe	
  
sur	
  le	
  capital.	
  	
  

La	
  fiducie	
  de	
  revenu	
  ne	
  payait	
  quant	
  à	
  elle	
  pas	
  d'impôt	
  si	
  la	
  totalité	
  de	
  
ses	
   revenus,	
   y	
   compris	
   les	
   gains	
   en	
   capital	
   imposables,	
   était	
   distribuée	
  
aux	
  titulaires	
  de	
  part	
  chaque	
  année.	
  	
  

Les	
  détenteurs	
  de	
  parts	
   étaient	
  ensuite	
  imposés	
  sur	
  les	
  revenus	
  qui	
  leur	
  
étaient	
   distribués.	
   Ces	
   distributions	
   étaient	
   constituées	
   de	
   divers	
   types	
  
de	
  revenus,	
  tels	
  que	
  les	
  revenus	
  d'intérêts,	
  les	
  dividendes	
  etc.	
  	
  

Toutefois	
   fin	
   2006	
   début	
   2007,	
   le	
   ministre	
   fédéral	
   des	
   finances	
   du	
  
Canada	
   a	
   annoncé	
   que	
   les	
   fiducies	
   de	
   revenu	
   seraient	
   imposées	
   à	
   des	
  
taux	
   comparables	
   aux	
   taux	
   qui	
   s'appliquent	
   au	
   revenu	
   réalisé	
   et	
  
distribué	
   par	
   les	
   sociétés	
   canadiennes.	
   Seules	
   les	
   fiducies	
   immobilières	
  
ont	
   été	
   épargnées.	
   Ces	
   mesures	
   auront	
   eu	
   pour	
   effet	
   de	
   réduire	
   la	
  
popularité	
  des	
  fiducies	
  de	
  revenu	
  auprès	
  des	
  investisseurs.	
  	
  

Il	
  est	
  évident	
  que	
  face	
  aux	
  difficulté	
  que	
  connaît	
  la	
  fiducie	
  en	
  France,	
  une	
  
telle	
  forme	
  ne	
  sera	
  probablement	
  jamais	
  insérée	
  en	
  droit	
  interne…	
  

L’Administration	
   fiscale	
   a	
   déjà	
   fort	
   à	
   faire	
   en	
   chassant	
   les	
   fiducies	
  
constituées	
   à	
   l’étranger	
   pour	
   éluder	
   l’IS	
   français.	
   C’est	
   ainsi	
   que	
   divers	
  



	
                                                                                                                        11	
  
mécanismes	
   fiscaux	
   de	
   droit	
   interne	
   visant	
   à	
   éviter	
   la	
   fraude	
   et	
   l’évasion	
  
fiscale	
  internationale	
  ont	
  été	
  étendus	
  à	
  la	
  fiducie.	
  

L’article	
  209-­‐B	
  du	
  CGI	
  conduit	
  à	
  imposer	
  en	
  France	
  les	
  bénéfices	
  réalisés	
  
par	
   les	
   filiales	
   ou	
   succursales	
   étrangères	
   de	
   sociétés	
   françaises	
  
lorsqu'elles	
   sont	
   établies	
   dans	
   des	
   pays	
   à	
   fiscalité	
   privilégiée.	
   Lorsqu'ils	
  
sont	
   réalisés	
   par	
   une	
   entité	
   légale,	
   ces	
   bénéfices	
   sont	
   réputés	
   constituer	
  
des	
  RCM	
  de	
  la	
  société	
  française	
  et	
  sont	
  donc	
  imposables	
  entre	
  ses	
  mains	
  
au	
  même	
  titre	
  que	
  ses	
  autres	
  produits.	
  	
  

Le	
   champ	
   d'application	
   est	
   très	
   général	
   puisqu’il	
   vise	
   outre	
   les	
  
entreprises	
   exploitées	
   hors	
   de	
   France	
   (succursales),	
   la	
   détention	
   des	
  
actions,	
   parts,	
   droits	
   financiers	
   ou	
   droits	
   de	
   vote	
   dans	
   une	
   entité	
  
juridique	
   qui	
   peut	
   être	
   une	
   personne	
   morale,	
   un	
   organisme,	
   ou	
   même	
  
une	
  fiducie.	
  	
  

L’Administration	
  n’en	
  est	
  pas	
  au	
  bout	
  de	
  sa	
  peine	
  avec	
  cette	
  institution.	
  
	
  	
  
	
  
	
  

	
  

	
  

	
  




	
                                                                                                                   12	
  

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Evasion fiscale - Fiducies, trusts, fondations; qui remportera la palme d'or?

  • 1.       ÉVASION  FISCALE  INTERNATIONALE   Guillaume  ALLEGRE   Magistère  Droit,  Fiscalité,  Comptabilité  
  • 2. Prête-­‐noms,   fiducies,   trusts,   sociétés   écran,   fondations.   Les   montages   existants   pour   mettre   en   œuvre   une   évasion   fiscale   internationale   ne   manquent   pas.   S’il   convient   d’admettre   qu’ils   ont   tous   pour   objectif   la   soustraction   de   sommes   à   l’Administration   fiscale   française,   ces   procédés  sont  trop  souvent  confondus  et  mélangés.  C’est  la  raison  pour   laquelle  il  conviendra  de  correctement  les  définir  avant  d’en  présenter  la   substance.     Depuis   le   G20   de   2009,   un   important   débat   s’est   concentré   sur   la   question  du  secret  bancaire  en  oubliant  celle  de  l’anonymat  garanti  par   les   trusts.   En   effet,   l’opacité   des   paradis   fiscaux   ne   se   limite   pas   à   la   question   des   comptes   bancaires   comme   l’on   pourrait   l’entendre   récemment   suite   à   l’affaire   Cahuzac.   Certains   d’entre   eux   offrent   aux   particuliers   et   aux   entreprises   de   nombreux   autres   services   qui   leur   permettent   de   dissimuler   leur   identité   à   l’Administration   fiscale   et   aux   autorités  judiciaires  de  leur  pays  d’origine.   Face  à  la  loi  du  silence  qui  règne  dans  les  paradis  fiscaux,  et  à  la  difficulté   de   retracer   des   flux   d’argent   dans   un   monde   globalisé   où   la   monnaie   circule  librement,  rapidement  et  sans  limitation  géographique,  notre  fisc   semble  bien  démuni.  Dans  la  chasse  aux  montages  offshore,  il  est  bien   évident   que   les   fonctionnaires   français   ne   luttent   pas   à   armes   égales   avec  les  multinationales.   Les   chiffres   sont   tout   de   même   assez   choquants.   L'évasion   fiscale   est   estimée  à  50  milliards  €  par  an  en  France  ;  les  rectifications  entreprises   par  l'Administration  plafonnent  à  15  milliards  €.     En   guise   de   préambule,   il   faudra   s’attacher   à   énumérer   les   différentes   formes   de   fraude   fiscale   internationale   très   utilisées   à   l’heure   actuelle.   D’abord   et   évidemment,   l’utilisation   de   sociétés   écran,   dont   l'activité   n'est   pas   cohérente   avec   l'objet   ou   dont   le   siège   social   est   situé   dans   un   État   qui   n'a   pas   conclu   de   convention   permettant   l'accès   aux   informations   bancaires   avec   la   France,   ou   à   l'adresse   privée   d'un   des   bénéficiaires   de   l'opération   suspectée.   Cette   forme   constitue   l’une   des   principales   méthodes   pour   éluder   l’impôt   français.   Elle   est   très   utilisée   par  les  entreprises  de  part  son  efficacité.       Ensuite,   le   recours   à   l'interposition   de   personnes   physiques   n'intervenant   qu'en   apparence   pour   le   compte   de   sociétés   ou   de   particuliers   impliqués  dans  des  opérations  financières.  C’est  la  fameuse   pratique  dite  des  prête-­‐noms.       2  
  • 3. Encore,   les   opérations   financières   internationales   sans   cause   juridique   voire   économique  apparente  et   se   limitant   le   plus   souvent   à   des   transits   de   fonds   en   provenance/à   destination   de   l'étranger,   notamment   avec   des   États   qui   n'ont   pas   conclu   de   convention   permettant   l'accès   aux   informations  bancaires.  Toute  la  difficulté  pour  l’Administration  sera  ici   d'identifier   les   bénéficiaires   effectifs   et   les   liens   entre   l'origine   et   la   destination   des   fonds,   les   entreprises   ayant   souvent   recours   à   des   structures  sociétaires  complexes  et  à  des  montages  juridiques.   Aussi,  la  méthode  classique  du  transfert  de  fonds  vers  un  pays  étranger   suivi   de   leur   rapatriement   sous   la   forme   de   prêts.   L’intérêt   paraît   ici   évident   à   savoir,   la   déductibilité   en   France,   des   intérêts   versés   en   rémunération  à  la  société  étrangère.     Montage   moins   connu   mais   qui   n’en   est   pas   pour   autant   moins   efficace,   l'organisation   de   l'insolvabilité   d’une   personne   par   la   vente   rapide   et   à   court  terme  d'actifs  à  une  ou  des  personnes  physiques  ou  morales  liées   ou  à  des  conditions  qui  traduisent  un  déséquilibre  manifeste  et  injustifié   des  termes  de  la  vente.     Bref,  les  frontières  (européennes  ou  non)  demeurent   l’un  des  supports   privilégiés   de   la   dissimulation   d'actifs.   En   effet,   la   localisation   de   ces   derniers   dans   d'autres   juridictions   limite   les   investigations   de   l'Administration   fiscale   française.   La   tâche   des   agents   du   fisc   est   complexifiée,   voire   impossible,   par  la   nécessité   de   recourir   à   l'assistance   des   Administrations   étrangères   pour   obtenir   les   renseignements   nécessaires  à  la  reconstitution  des  bases  imposables  en  France.  Or,  cette   coopération   est   très   difficile     mettre   en   œuvre   vis   à   vis   de   certains   Etats…   Deux  montages  juridiques  retiendront  désormais  plus  précisément  notre   attention.  Il  conviendra  de  les  étudier  successivement.     I  –  Le  trust  ;  l’institution  fraudogène  par  nature.   Un   trust   est   un   montage   juridique   (mais   pas   forcément   fiscal)   par   lequel   un   particulier   personne   physique   comme   une   entreprise   (settlor   en   anglais)   transfère   irrévocablement   la   propriété   de   fonds   ou   de   biens   à   une  autre  personne  (le  trustee)  chargée  de  les  gérer  dans  l’intérêt  d’un   ou   plusieurs   bénéficiaires.   L’avantage   du   trust   est   qu’il   est   irrévocable,   contrairement   au   mandat   de   droit   français,   ce   qui   en   fait   un   mécanisme   recherché  en  matière  de  succession.       3  
  • 4. Il  convient  toutefois  de  ne  pas  confondre  le  trust  avec  la  fiducie,  ce  que   l’on  entend  bien  trop  souvent  en  ce  moment  d’agitation  médiatique.     Plusieurs   différences   me   semblent   remarquables   et   fondamentales.   D’une  part,  la  nature  même  de  l’opération  n’a  rien  à    voir.  La  fiducie  telle   qu’elle  existe  en  droit  français  sous  l’article  2011  du  Code  civil  est  avant   tout   un   contrat.   C’est   «  l'opération   par   laquelle   un   ou   plusieurs   constituants   transfèrent   des   biens,   des   droits   ou   des   sûretés,   ou   un   ensemble  de  biens,   de   droits   ou   de   sûretés,   présents   ou  futurs,  à  un  ou   plusieurs   fiduciaires   qui,   les   tenant   séparés   de   leur   patrimoine   propre,   agissent   dans   un   but   déterminé   au   profit   d'un   ou   plusieurs   bénéficiaires  ».   Une   exception   dit   toutefois   être   relevée,   il   s’agit   de   la   fiducie  testamentaire,  elle  constitue  alors  effectivement  un  simple  acte   unilatéral.   Gardons   à   l’esprit   le   principe   selon   lequel   la   fiducie   est   toujours   constituée   sous   forme   contractuelle   autrement   dit,   le   consentement  du  fiduciant  et  du  fiduciaire  est  requis.     Le  trust  lui  peut  très  bien  être  établi  par  déclaration  unilatérale.   La   deuxième   différence   découle   de   la   première.   Le   trust   est   sauf   disposition   contraire   toujours   irrévocable.   La   fiducie   elle,   est   révocable   selon   le   droit   commun   des   contrats   donc   par   accord   des   parties   au   contrat.     Par   ailleurs,   les   droits   conférés   par   les   institutions   sont   radicalement   identiques   et   il   ne   faut   pas   les   assimiler   l’un   à   l’autre.   Le   beneficiary   bénéficie   d’un   véritable   droit   réel.   Le   bénéficiaire   quant   à   lui   ne   bénéficie   pas   d’un   tel   droit,   il   bénéficie   seulement   d’un   droit   de   créance   sur   les   biens   de   la   fiducie.   Le   beneficiary   lui   peut   demander   à   avoir   l’usage   des   biens   pendant   la   durée   même   de   l’exécution   du   trust.   Par   analogie,   il   est   bien   évident   que   les   obligations   du   trustee   sont   bien   plus   étendues  que  celles  du  fiduciaire.     Concernant  les  biens,  droits  ou  avoirs  remis  au  trustee  ou  au  fiduciaire.  Il   est  indéniable  que  les  avoirs  placés  en  trust  font  partie  d’un  patrimoine   distinct  et  sont  dissociés  des  biens  propres  du  trustee.  Il  existe  en  France   un   large   débat   sur   l’existence   d’un   patrimoine   d’affectation   ou   non   en   matière   de   fiducie,   mais   si   l’on   refuse   cette   existence,   il   convient   alors   de   remarquer   qu’en   vertu   de   la   loi,   les   biens   remis   en   fiducie   dont   devient   plein   propriétaire   le   fiduciaire   sont   un   droit   de   gage   général   pour  les  créanciers  du  fiduciaire  et  de  la  fiducie.       4  
  • 5. Autre  différence  tenant  cette  fois-­‐ci  à  la  différence  du  droit  anglo-­‐saxon   par  rapport  en  droit  français  en  matière  successorale.  En  effet,  en  droit   français,   il   existe   la   notion   sacrée   de   «  réserve   héréditaire  ».   Il   est   évident   que   les   biens   placés   en   fiducie   ne   porteront   en   aucun   cas   atteinte   à   cette   réserve.   A   l’inverse,   les   trusts   constitués   en   Angleterre   se   moquent   de   cette   règle   peu   connue   dans   le   système   de   Common   Law.     Le   trust   n’est   en   principe   jamais   perpétuel.   Il   a   une   durée   forcément   limitée  même  si  celle-­‐ci  pourra  être  relativement  longue,  soit  entre  80  et   100   ans   maximum.   La   fiducie   elle   est,   toujours   selon   la   loi   et   le   Code   civil,   une   opération   à   durée   soit   déterminée,   soit   indéterminée.   On   en   conclut  donc  qu’elle  peut  très  bien  engager  des  parties  perpétuellement.     A  contrario,  il  est  bien  évident  que  ces  deux  institutions  partagent  plus   de  points  communs  que  ce  qu’elles  n’ont  de  différences.  Ainsi,  elles  se   basent  toutes  deux  sur  la  notion  de  confiance.  Le  trustee  et  le  fiduciant   ne  doivent  que  se  préoccuper  de  gérer  correctement  les  biens  ou  droits   objets  de  l’opération.  En  aucun  cas  ils  ne  peuvent  indument  tirer  profit   de  cette  opération.   Les   deux   institutions   ne   connaissent   pas   plus   l’une   que   l’autre   la   personnalité  juridique.  La  fiducie  n’est  en  effet  pas  une  personne  morale   au   sens   du   droit   français,   il   n’y   a   donc   pas   lieu   à   immatriculation.   Toutefois,  il  est  évident  qu’elle  y  est  parfois  assimilée.  A  titre  d’exemple,   l’étude  du  droit  des  procédures  collectives  des  entreprises  qui  frappent   en  principes  les  entités  morales,  doit  également  traiter  d’un  patrimoine   fiduciaire.     Aux   termes   de   la   Convention   de   La   Haye   de   1985,   l'objet   du   trust   consiste   à   placer   des   biens   sous   le   contrôle   d'un   administrateur,   le   trustee,   dans   l'intérêt   d'un   ou   plusieurs   bénéficiaires   et   dans   un   but   déterminé.  Le  trustee  est  propriétaire  des  biens  objet  de  l’opération,  et   ce  dans  l'intérêt  d'autrui  et  non  pas  dans  le  sien  propre.  Contrairement  à   la  fiducie,  le  trust  opère  une  dissociation    de  la  propriété.   Instrument   d'une   grande   souplesse,   le   trust   peut   être   irrévocable   ou   révocable   (rare)   selon   qu'il   entraîne   ou   non   le   dessaisissement   définitif   de   la   propriété   des   biens   mis   en   trust   par   le   constituant.   Il   peut   être   institué  de  manière  simple  et  tout  à  fait  discrétionnaire.       5  
  • 6. La   création   d'un   trust   peut   viser,   comme   c'est   souvent   le   cas   dans   les   pays   anglo-­‐saxons,   à   répondre   à   des   problématiques   de   gestion   du   patrimoine   aussi   diverses   que   l'épargne   des   frais   de   scolarité   universitaire   des   enfants   jusqu'à   la   transmission   des   biens   en   cas   de   succession.   Autrement   dit,   il   n’est   pas,   du   moins   à   l’origine,   une   institution  purement  instituée  dans  un  but  fiscal.     Dans  le  domaine  de  l'entreprise,  le  trust  peut  aussi  être  utilisé  pour  des   raisons   de   séquestration   des   fonds.   Ainsi,   le   PDG   de   Total   avait   récemment  déclaré  que  chez  Total,  les  trusts  existent  uniquement  pour   des  raisons  juridiques  et  non  pas  fiscales,  lors  par  exemple  de  la  remise   en   état   de   sites   pétroliers.   Les   trusts   ainsi   constitués   sont   en   fait   des   comptes   séquestres   sur   lesquels   l'argent   nécessaire   est   déposé   et   ne   peut   être   utilisé   qu'en   un   temps   et   un   lieu   donnés,   soit   à   la   fin   des   travaux  d’entreprise.     A   ce   moment-­‐là,   la   société   est   en   mesure   de   récupérer   les   sommes   en   question,  pour  les  utiliser  exclusivement  à  la  remise  en  état  des  sites.   Bien   qu'ayant   signé   la   Convention   de   la   Haye,   la   France   ne   l'a   pas   ratifiée.   En   conséquence,   ce   dispositif   n'a   pas   été   transposé   en   droit   interne.     Néanmoins,  il  n'y  est  pas  totalement  étranger.  Comme  nous  l’avons  vu,   un   régime   de   transfert   de   biens   similaire   (mais   distinct  !),   a   été   introduit   en  droit  français  en  2007.     Puis,   afin   de   mettre   fin   à   une   certaine   insécurité   juridique   résultant   de   l'utilisation   des   trusts   anglo-­‐saxons,   la   première   loi   de   finances   rectificative   pour   2011   s’est   sentie   obligée   d’en   poser   une   définition   accompagnée   de   celle   de   son   constituant.   Elle   a   également   prévu   l'imposition  des  trusts  aux  droits  de  mutation  à  titre  gratuit,  à  l'ISF  ainsi   qu'à   une   nouvelle   taxe   s'agissant   des   trusts   qui   n'auraient   pas   été   déclarés  au  titre  de  l'ISF.   Le   principe   d'imposition   à   l'ISF   s'applique   à   tout   trust   (révocable,   irrévocable,   simple   ou   discrétionnaire)   et   ce,   même   si   la   réalité   de   la   gestion  du  trust  ne  permet  pas  d'établir  la  propriété  du  constituant.     Compte  tenu  des  règles  de  territorialité  applicables  en  matière  d'ISF,  et   sous  réserve  des  conventions  fiscales,  sont  donc  taxés  au  titre  de  l'ISF  :     6  
  • 7. -­‐ les   biens   placés   dans   un   trust   dont   le   constituant   est   résident   fiscal   français   mais   ce,   quel   que   soit   le   lieu   de   situation  de  ces  biens  !   -­‐ les   biens   situés   en   France   et   placés   dans   un   trust   dont   le   constituant  n'est  pas  résident  fiscal  français.   La   seule   exception   concerne   les   trusts   irrévocables   dits   «  caritatifs   ».   Il   s'agit  des  trusts  dont  les  bénéficiaires  exclusifs  relèvent  de  l'article  795   du   CGI   (donc   en   bref,   les   établissements   publics   charitables,   mutuelles   des   organismes   reconnus   d'utilité   publique   dont   les   ressources   sont   affectées  à  des  oeuvres  d'assistance,  à  la  défense  de  l'environnement)  et   dont   l'administrateur   est   soumis   à   la   loi   d'un   Etat   ou   territoire   ayant   conclu   avec   la   France   une   convention   d'assistance   administrative   en   vue   de   lutter   contre   la   fraude   et   l'évasion   fiscale   (on   retrouve   bien   ici   la   volonté   de   l’Administration   française   de   limiter   les   régimes   de   faveur   aux   seuls   Etats   avec   lesquels   elle   est   certaine   en   cas   d’opacité   sur   une   opération,   d’obtenir   des   informations   lui   permettant   si   elle   si   estime   fondée,  à  rectifier  les  auteurs).     Ces   nouvelles   règles   ont   été   associées   à   des   obligations   déclaratives   à   la   charge   de   l'administrateur   concernant   la   constitution,   la   modification,   les   termes   ou   encore   l'extinction   du   trust   et   toutes   stipulations   complémentaires.     Toutes  les  transmissions  à  titre  gratuit,  réalisées  par  le  biais  d'un  trust,   étant   désormais   soumises   aux   droits   de   mutation,   la   violation   des   nouvelles  règles  est  donc  constitutive  de  fraude  fiscale.     Force   est   de   supposer   que   cet   «  outil  »   patrimonial   anglo-­‐saxon   a   donné   lieu  à  des  phénomènes  massifs  d'évasion  fiscale.     Rappelons   que   la   création   de   trusts   fait   généralement   intervenir   différents  territoires  tels  que  les  Iles  Caïmans,  Guernesey  ou  Singapour.   Cet   éloignement   est   nécessaire   pour   toute   tentative   d'évasion   puisque   le  trust  est  considéré  en  droit  français  comme  une  libéralité.  En  tant  que   donation,  il  est  présumé  rapportable  à  la  succession.     A  titre  d'illustration,  un  résident  souhaitant  dissimuler  ses  participations   dans   un   groupe   français   peut   les   faire   porter   (portage   d’actions   ou   de   parts   sociales)   par   une   société   étrangère,   elle-­‐même   détenue   par   un     7  
  • 8. trust   ainsi   que   l'illustre   le   schéma   ci-­‐dessous   (source   LexisNexis).   Le   montage  est  réalisé  en  deux  temps.     Tout   d'abord,   sont   mises   en   œuvre   les   modalités   d'acquisition   de   la   participation   dans   la   target,   génératrice   de   revenus   par   le   biais   d'une   société   dite   «  prédatrice  »   étrangère.   Cette   acquisition   est   effectuée   par   voie   d'endettement   dont   les   intérêts   d'emprunt   sont   évidemment   déductibles,  toutefois  et  ce  depuis  le  1er  janvier  2013,  dans  la  limite  d’un   plafond  au  delà  de  3  M  €  de  charges  financières.     Dans  un  second  temps,  les  titres  acquis  sont  cédés  en  étant  exonérés  de   toute   impositions   sur   la   plus-­‐value   car   la   cession   est   accomplie   par   la   société   prédatrice   et   non   pas   par   le   bénéficiaire   effectif   de   l’opération   dans  son  ensemble…   Dans   l'exemple   ci-­‐dessous,   un   résident   français   constitue   un   trust   aux   Cayman  Islands,  dont  le  conjoint  est  le  bénéficiaire.  Ce  trust  est  ici  géré   par  trois  trustees  (afin  d'opacifier  le  schéma,  étant  bien  entendu  que  la   pluralité   de   gérants   est   un   élément   de   flou   supplémentaire   pour   l’Administration   fiscale…).   Il   crée   dans   le   même   temps   ou   antérieurement  une  Holding  Newco  au  Luxembourg  (on  aurait  très  bien   pu   choisir   un   autre   Etat)   et   en   détient   99  %   des   titres.   Un   avocat   luxembourgeois   peut   par   exemple   intervenir   comme   second   associé   à   hauteur  de  1  %.   La   Holding   Newco   luxembourgeoise   procède   à   l'immatriculation   d'une   société  au  Luxembourg  dont  elle  est  l'unique  actionnaire.  Cette  nouvelle   société,   la   «  société   prédatrice  »,   acquiert   alors   une   participation   à   hauteur  de  25  %  dans  le  groupe  français,  la  target,  par  le  biais  d'un  LBO   (schéma   classique   de   rachat   par   endettement   bancaire,   pour   limiter   l’investissement  initial  en  capital).     En  conséquence,  les  revenus  du  groupe  français  sont  acheminés  vers  la   société  luxembourgeoise  par  la  voie  de  différents  dispositifs  fiscaux  tels   que  le  régime  mère  filles,  intégration  fiscale  etc.  Il  faut  ici  noter  que  le   régime   mère-­‐filles   permet   avec   un   taux   de   participation   ridicule   soit   5%,   de  distribuer  des  dividendes  en  exonération  d’impôt  (mais  réintégration   d’une  quote-­‐part  pour  frais  et  charges)  à  la  société  mère.  Quel  intérêt  de   verser   des   dividendes   à   la   Newco   luxembourgeoise  ?   Comme   cette   dernière   a   financé   l’acquisition   de   la   target   par   endettement,   elle   a   certainement   contracté   un   emprunt   bancaire   auprès   d’un   établissement   financier   luxembourgeois   (dette   senior,   dette   mezzanine,   junks   bonks   et     8  
  • 9. autres   high   yields   à   rendement   élevé   qui   favorisent   d’autant   plus   le   leviver   fiscal   de   déductibilité   des   intérêts   versés   en   rémunération   des   fonds   prêtés).   La   remontée   des   dividendes   de   la   target   vers   la   mère   a   pour   objectif   de   rembourse   l’emprunt   ainsi   contracté.   Comme   cette   remontée   se   fait   (quasiment)   en   franchise   d’impôt,   non   seulement   la   Newco  a  acquis  une  target  pour  un  prix  dont  elle  ne  dispose  que  30%  en   cash   (levier   financier),   mais   en   plus   elle   va   pouvoir   déduire   les   intérêts   monstrueux  engendrés  par  l’opération  (levier  fiscal).     Au   total   pour   résumer   l’opération,   la   détention   de   la   participation   du   résident   français   tend   à   être   masquée   par   l'interposition   de   deux   structures  à  savoir  d’une  part  le  trust  et  d’autre  part  la  Newco,  créés  à   l'étranger.   De   surcroît,   lorsque   la   cession   des   titres   interviendra,   elle   sera   exonérée   de  toute  imposition  de  la  plus-­‐value  au  Luxembourg.   Voici  le  schéma  de  l’opération  dans  son  ensemble.       9  
  • 10. Dans  l’exemple,  le  trust  est  utilisé  pour  la  prise  de  participation  dans  le   groupe   français,   mais   il   faut   savoir   qu’en   majorité   les   trusts   sont   constitués  sur  le  marché  de  l’art.     Ainsi,  les  milliers  d'œuvres  des  Wildenstein  sont  intégrés  dans  des  trusts   situés  aux  îles  Caïman,  aux  Bahamas,  à  Guernesey.     Le   caractère   illégal   ne   réside   pas   dans   la   constitution   du   trust   qui   est   bien   évidemment   licite,   mais   dans   la   tentative   de   dissimulation   de   la   composition   des   biens   placés   dans   le   trust   et   de   l'identité   réelle   du   propriétaire  du  tableau.     D'une  manière  plus  générale,  il  est  apparu,  lors  du  cycle  d'auditions,  que   le   marché   de   l'art   constitue   un   terrain   propice   à   la   réalisation   d'opérations  d'évasion  fiscale  dans  la  mesure  où  l'œuvre  d'art  constitue   un  bien  meuble,  difficilement  traçable  et  estimable  contrairement  bien   sûr  à  un  immeuble…     II  –  La  fiducie  :  le  début  d’un  enfer  pour  l’Administration  fiscale   française  ?   Attendue   depuis   longtemps,   la   fiducie   est   apparue   dans   le   paysage   juridique  français  grâce  à  la  loi  du  19  février  2007.  La  fiducie  conclue  à   titre   de   garantie   (dite   désormais,   fiducie-­‐sûreté)   obéit   en   outre   à   quelques  règles  spécifiques.   La  fiducie-­‐sûreté  peut  constituer  un  outil  intéressant  dans  le  cadre  de  la   transmission   d'une   entreprise.   En   effet,   l'acquéreur   (le   constituant)   transfère   temporairement   la   propriété   d'un   bien   lui   appartenant   dans   le   patrimoine  d'affectation  d'une  banque  (à  la  fois  fiduciaire  et  bénéficiaire   de   la   fiducie)   à   titre   de   garantie   du   remboursement   du   crédit   qu'elle   a   consenti  pour  l'achat  de  l'entreprise  (ici  encore,  on  peut  repartir  sur  un   schéma  d’acquisition  par  LBO).     Il  existe  plusieurs  formes  de  fiducies  qui  permettent  d’échapper  en  tout   ou   en   partie   à   l’impôt   en   France,   ou   d’ailleurs   à   l’étranger…  Le   Canada   fait  figure  de  favori  en  la  matière.  De  nombreux  scandales  fiscaux  y  ont   eu  lieu  en  matière  de  fiducie.     Dans   les   années   2000   au   Canade,   plusieurs   sociétés   par   action   se   sont   converties   en   fiducies,   une   transformation   qui   leur   a   permis   d’économiser   collectivement   des   milliards   en   impôts.   Il   s’agissait   alors     10  
  • 11. de   se   constituer   sous   forme   de   fiducie   de   revenu.   Comme   son   nom   l'indique,   une   fiducie   de   revenu   est   d'abord   une   fiducie,   dans   laquelle   des   éléments   d'actif   génèrent   des   revenus   qui   sont   versés   presque   entièrement  aux  détenteurs  de  parts  de  la  fiducie.   Pour   qu'une   fiducie   de   revenu   soit   créée,   il   faut   d'abord   des   éléments   d'actif  qui  proviennent  d'une  entité  déjà  existante,  une  société  personne   morale.   À   la   suite   d'un   transfert   ou   d'une   vente,   les   actifs   passent   de   l'entreprise  à  la  fiducie.     Le  transfert  des  actifs  peut  être  effectué  par  le  biais  d'une  réorganisation   de  la  forme  légale,  l'entreprise  se  modifiant  en  fiducie.     D'un   point   de   vue   fiscal,   la   fiducie   de   revenu   présentait   au   Canada   plusieurs   avantages.   Les   fiducies   de   revenu   étaient   soumises   à   des   traitements   fiscaux   propres   à   elles.   Le   principal   avantage   pour   l'entreprise  était   celui   qui   lui   permettait   de   se   libérer   de   l'impôt   à   payer,   même   sur   ses   revenus   d'entreprise,   en   transférant   le   tout   à   ses   détenteurs   de   parts.   L'entreprise   pouvait   ensuite   choisir   d'utiliser   le   produit  de  la  vente  des  actifs  pour  diminuer  ses  dettes  ainsi  que  la  taxe   sur  le  capital.     La  fiducie  de  revenu  ne  payait  quant  à  elle  pas  d'impôt  si  la  totalité  de   ses   revenus,   y   compris   les   gains   en   capital   imposables,   était   distribuée   aux  titulaires  de  part  chaque  année.     Les  détenteurs  de  parts   étaient  ensuite  imposés  sur  les  revenus  qui  leur   étaient   distribués.   Ces   distributions   étaient   constituées   de   divers   types   de  revenus,  tels  que  les  revenus  d'intérêts,  les  dividendes  etc.     Toutefois   fin   2006   début   2007,   le   ministre   fédéral   des   finances   du   Canada   a   annoncé   que   les   fiducies   de   revenu   seraient   imposées   à   des   taux   comparables   aux   taux   qui   s'appliquent   au   revenu   réalisé   et   distribué   par   les   sociétés   canadiennes.   Seules   les   fiducies   immobilières   ont   été   épargnées.   Ces   mesures   auront   eu   pour   effet   de   réduire   la   popularité  des  fiducies  de  revenu  auprès  des  investisseurs.     Il  est  évident  que  face  aux  difficulté  que  connaît  la  fiducie  en  France,  une   telle  forme  ne  sera  probablement  jamais  insérée  en  droit  interne…   L’Administration   fiscale   a   déjà   fort   à   faire   en   chassant   les   fiducies   constituées   à   l’étranger   pour   éluder   l’IS   français.   C’est   ainsi   que   divers     11  
  • 12. mécanismes   fiscaux   de   droit   interne   visant   à   éviter   la   fraude   et   l’évasion   fiscale  internationale  ont  été  étendus  à  la  fiducie.   L’article  209-­‐B  du  CGI  conduit  à  imposer  en  France  les  bénéfices  réalisés   par   les   filiales   ou   succursales   étrangères   de   sociétés   françaises   lorsqu'elles   sont   établies   dans   des   pays   à   fiscalité   privilégiée.   Lorsqu'ils   sont   réalisés   par   une   entité   légale,   ces   bénéfices   sont   réputés   constituer   des  RCM  de  la  société  française  et  sont  donc  imposables  entre  ses  mains   au  même  titre  que  ses  autres  produits.     Le   champ   d'application   est   très   général   puisqu’il   vise   outre   les   entreprises   exploitées   hors   de   France   (succursales),   la   détention   des   actions,   parts,   droits   financiers   ou   droits   de   vote   dans   une   entité   juridique   qui   peut   être   une   personne   morale,   un   organisme,   ou   même   une  fiducie.     L’Administration  n’en  est  pas  au  bout  de  sa  peine  avec  cette  institution.                   12