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Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas
                                              Escolas Indígenas.


    Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos
        Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas.

                                                                    Rosane Freire Lacerda*


                                                 Sumário
    Introdução. 1 – Regimes Jurídicos dos Servidores Públicos. 2 – Imperatividade do Concurso
    Público para o acesso a Cargos e Empregos na Administração Pública; 2.1. Aspectos gerais;
    2.2. O magistério e o concurso público de provas e títulos. 3 – Princípios da isonomia e
    razoabilidade na acessibilidade aos cargos e empregos na administração pública. 4 – Acesso
    específico de professores indígenas ao magistério público – as “Escolas Indígenas”; 4.1. Bases
    constitucionais do relacionamento Estado Brasileiro/Povos Indígenas; 4.1.1. A marca histórica
    do Etnocentrismo; 4.1.2. A Constituição Federal de 1988 e a diversidade étnico-cultural
    indígena; 4.2. O lugar da Educação Escolar na relação Estado/Povos Indígenas; 4.2.1. De uma
    educação para a integração a uma educação para o respeito à diversidade; 4.2.1.1.
    Transformações no significado e alcance da Educação Escolar Indígena; 4.2.1.2.
    Transformações nos espaços administrativos; 4.2.2. A construção das categorias “Escola
    Indígena” e “Magistério Indígena”; 4.2.2.1.“Escola Indígena”; 4.2.2.2. “Magistério Indígena”;
    4.2.2.3. Algumas notícias sobre a atual implementação pelos Estados. 5 – O concurso público
    específico para os cargos no “Magistério Indígena” – sua relação com o princípio da isonomia;
    5.1. Experiências atuais: avanços, críticas e desafios; 6 – Conclusão; Referências.


Introdução.

          Muitas foram as transformações sofridas nos últimos anos pelo ordenamento jurídico
no que diz respeito à Administração Pública. Contudo, os princípios constitucionais da
acessibilidade e da isonomia continuam sendo os seus principais balizadores na tarefa de
preenchimento de quadros de pessoal via concurso público.

          Ao longo dos anos, porém, a Administração tem feito uso – em alguns de tais
concursos – , de certas restrições aparentemente violadoras do princípio isonômico, o que
passou a suscitar questionamentos junto ao Supremo Tribunal Federal. Tais discussões giram
em torno da compatibilidade entre o descrímen, motivado por situações específicas, e a
aplicação do princípio da igualdade de todos perante a lei.

          Na última década também foi sendo formulada e desenvolvida no seio da
Administração Pública Federal, a idéia de restrições no âmbito do concurso público para o
preenchimento dos cargos de professor nas escolas indígenas. A idéia foi contemplada no
início de 2001 no Plano Nacional de Educação, como orientação a ser implementada pelas
administrações estaduais, colocadas como responsáveis pela oferta da educação escolar à

*Rosane Lacerda é Professora Assistente de Direito Público na Universidade Federal de Goiás (Campus Jataí)
e Mestre em Direito, Estado e Constituição pela Universidade de Brasília (UnB).
                      Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                 1
Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas
                                           Escolas Indígenas.

clientela indígena. Contudo, desde então têm havido dúvidas e questionamentos de governos
estaduais e administrações municipais quanto à constitucionalidade de tais concursos.

       O presente texto trata exatamente da questão do concurso específico e diferenciado
para o provimento do cargo de professor indígena, sob a ótica de sua compatibilidade com os
princípios da isonomia e da razoabilidade.

       Analisa-se inicialmente as regras postas no âmbito do ordenamento constitucional
quanto à questão do concurso público para a investidura em cargos e empregos na
Administração Pública, dando especial relevo à questão dos princípios norteadores da
matéria. Em seguida, procura-se situar as motivações da Administração para o caráter
restritivo de tais concursos em relação às escolas indígenas, enfocando os avanços
normativos e conceituais no campo da educação escolar indígena, como reflexo de uma nova
perspectiva de relacionamento entre estado brasileiro e povos indígenas, inaugurado com a
Constituição Federal de 1988.

       Espera-se que este trabalho possa servir de subsídio para os setores da Administração
Pública que lidam diretamente com o tema, assim como também para a comunidade
acadêmica de modo geral, as entidades indigenistas atuantes no país e o próprio movimento
indígena, aguardando-se de todos suas críticas e sugestões.


1 – Regimes Jurídicos dos Servidores Públicos.

       Em sua redação original, dispunha a Constituição Federal de 1988 (CF/88) quanto à
exigência de um regime jurídico único para os servidores da administração pública direta,
das autarquias e das fundações públicas, a ser instituído pela União, pelos Estados, pelo
Distrito Federal e pelos Municípios, no âmbito das respectivas competências (art.39, caput).

       Para Di Pietro (1990, p.430), essa opção do constituinte originário pelo regime
jurídico único refletiu basicamente a sua preocupação com o princípio isonômico proferido
no título dedicado aos direitos e garantias fundamentais (“art. 5.º Todos são iguais perante a
lei, sem distinção de qualquer natureza...” ), e expressamente referido em diversas situações
previstas pelo texto constitucional. De tal sorte que para assegurar a aplicação do princípio
no âmbito das relações entre a Administração e seus servidores, determinou o seu
nivelamento mediante aquela unicidade.

       Importava tal exigência constitucional em que cada ente público (União, Estados,
Municípios e Distrito Federal) optasse por um único regime jurídico para os servidores de
                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                 2
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                                           Escolas Indígenas.

suas administrações, e não dois ou três, como se permitia até a Emenda Constitucional (EC)
n.º 01, de 1969.

         O Advento da EC n.º 19 de 4 de junho de 1998                  1   (art.39, caput) veio no entanto a
extinguir a obrigatoriedade do regime jurídico único para os servidores da Administração
Pública junto a cada esfera de governo, que fica, conforme Di Pietro (1990, p.430), verbis,

                           ... com a liberdade para adotar regimes jurídicos diversificados, seja o
                           estatutário, seja o contratual, ressalvadas aquelas carreiras institucionalizadas
                           em que a própria Constituição impõe, implicitamente, o regime estatutário,
                           uma vez que exige que seus integrantes ocupem cargos organizados em
                           carreira (Magistratura, Ministério Público, Tribunal de Contas, Advocacia
                           Pública, Defensoria Pública e Polícia), além de outros cargos efetivos, cujos
                           ocupantes exerçam atribuições que o legislador venha a definir como
                           ‘atividades exclusivas de Estado’, conforme previsto no artigo 247 da
                           Constituição, acrescido pelo artigo 32 da Emenda Constitucional n.º 19/98.
                           (Grifos no original.)

         Assim sendo a opção de cada esfera de governo pode se dar por uma ou
simultaneamente pelas três modalidades de regime jurídico de servidores públicos existentes
no ordenamento jurídico brasileiro: a estatutária, a trabalhista e a administrativa especial.

         A modalidade estatutária de regime jurídico é aquela definida, estatuída,
unilateralmente pela Administração Pública através de lei. Como observa Di Pietro (1990,
p.424), os servidores submetidos a este regime, uma vez nomeados,

                           ... ingressam numa situação jurídica previamente definida, à qual se
                           submetem com o ato da posse; não há possibilidade de qualquer modificação
                           das normas vigentes por meio de contrato, ainda que com a concordância da
                           Administração e do servidor, porque se trata de normas de ordem pública,
                           cogentes, não derrogáveis pelas partes.

         Diferentemente ocorre no caso da modalidade trabalhista de regime jurídico. Tal
regime é consubstanciado por uma relação de emprego, de natureza híbrida, regendo-se
tanto pela Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), quanto pelos princípios gerais da
Administração Pública, relacionados no art. 37 da Constituição Federal (legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência).

         Conforme esclarece Sérgio Torres Teixeira (1998, p.327), o que se observa no
regime de emprego público é que, verbis,

                           A natureza contratual-empregatícia do vínculo junta-se com o cunho
                           publicista da Administração, numa fusão da qual nasce uma relação sui

1 EC n.º 19/1998 “Modifica o regime e dispõe sobre princípios e normas da Administração Pública, servidores
e agentes políticos, controle de despesas e finanças públicas e custeio de atividades a cargo do Distrito Federal,
e dá outras providências.”
                     Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                      3
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                         generis, de caráter essencialmente privado (e, portanto, regido pelas normas
                         aplicáveis às relações empregatícias comuns à esfera empresarial privada),
                         mas com resquícios de publicismo (e, naturalmente, submetido à obediência
                         obrigatória dos princípios norteadores da atuação do administrador público).

       O servidor sob este regime está submetido, como diz Di Pietro (1990, p. 424),
                         ... a todas as normas constitucionais referentes a requisitos para a investidura,
                         acumulação de cargos, vencimentos, entre outras previstas no Capítulo VII,
                         do Título III, da Constituição.

       A terceira modalidade de regime jurídico é aquela de natureza contratual, de âmbito
civil e administrativo, voltada para atender necessidade temporária de excepcional interesse
público (CF/88, art. 37, IX). Tem-se aí uma contratação temporária, não se estabelecendo
uma relação de emprego. A Constituição Federal atribui à lei ordinária os casos em que pode
ser estabelecida. No plano federal, encontra-se regida pela Lei n.º 8.745, de 9 de dezembro
de 1993, que foi alterada pela Lei n.º 9.849, de 26 de outubro de 1999.

       A questão do regime jurídico dos servidores públicos envolve uma série de aspectos
legais, como bem resume Hely Lopes Meirelles (1975,p.377), verbis:

                         O regime jurídico dos servidores civis consubstancia preceitos legais sobre a
                         acessibilidade aos cargos públicos, a investidura em cargo efetivo (por
                         concurso público) e em comissão, as nomeações para funções de confiança;
                         os deveres e direitos dos servidores; a promoção e respectivos critérios; o
                         sistema remuneratório (subsídios ou remuneração, envolvendo os
                         vencimentos, com as especificações das vantagens de ordem pecuniária, os
                         salários e as reposições pecuniárias); as penalidades e sua aplicação, o
                         processo administrativo; e a aposentadoria.

       Veremos aqui especificamente o tocante à questão da investidura por concurso
público, a partir da aplicação do princípio constitucional da isonomia.


2 – Imperatividade do Concurso                    Público     para     o    acesso      a   cargos       e
empregos na Administração Pública.


2. 1. Aspectos gerais.

       Originada no latim concursus, de concurrere (SILVA, 1963, p.194), a expressão
“concurso”, no âmbito do Direito Administrativo, é utilizada para designar o meio pelo qual
a Administração Pública leva a efeito a seleção de candidatos que pretendem atuar no
serviço público como empregados ou ocupantes de cargos.

       Nas palavras de Hely Lopes Meirelles (1975, p.396), verbis,


                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                 4
Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas
                                           Escolas Indígenas.

                        O concurso é o meio técnico posto à disposição da Administração pública
                        para obter-se moralidade, eficiência e aperfeiçoamento do serviço público e,
                        ao mesmo tempo, propiciar igual oportunidade a todos os interessados que
                        atendam aos requisitos da lei, fixados de acordo com a natureza e a
                        complexidade do cargo ou emprego, consoante determina o art. 37, II, da CF.

       Barbosa Rigolin, ao analisar as principais diferenças entre o texto constitucional de
1988 e o anterior no tocante à situação dos Servidores Públicos, observa que nenhuma
mudança houve em termos do concurso em si mesmo, ou seja, permanece, como antes, a ser
aplicado através da análise unicamente de provas, ou através de provas e títulos.

       Especificamente em relação aos títulos, informa o autor que a própria CF/88 já fixa
como tal o tempo de serviço dos servidores que se estabilizaram por força do art. 19, § 1.º
do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias – ADCT (RIGOLIN, 1989, p. 131). No
mais, os títulos serão, verbis:

                         ... quaisquer entre os admitidos no edital que só aceitará aqueles que
                        concorram para demonstrar a qualificação do concursando conforme o posto
                        a que concorra, desprezando os impertinentes ou não-correlatos. (RIGOLIN,
                        1989, p. 132)

       No que tange às provas, comenta Rigolin (1989, p.132) que, verbis:
                        podem ser de todas as naturezas possíveis, desde que compatíveis com as
                        dos postos colocados em certame, e assim hábeis a aferir a capacidade
                        específica de cada candidato. Serão as provas, então, teóricas (escritas,
                        subjetivas ou objetivas, sobre a matéria específica ou sobre conhecimento
                        geral pertinente , ou orais), físicas, psicotécnicas, de suficiência mecânica ou
                        de manuseio de equipamento determinado, ou de qualquer outra ordem, se
                        respeitante às funções a preencher, devendo, todas, estar previstas no
                        edital”. (Grifos nossos.)

       Na história das Constituições Brasileiras, a exigência de concurso público surge com
a Carta de 16 de julho de 1934. Daí em diante passou a constar em todos os textos
constitucionais que se sucederam.

       Na Constituição Federal de 1988, a exigência encontra-se prevista no art. 37, inc. II
(com a redação dada pela EC n.º 19/98), verbis:

                        art. 37. (...)
                        II – a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação
                        prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo
                        com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em
                        lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de
                        livre nomeação e exoneração. (Grifos nossos.)

       Um primeiro aspecto a considerar relaciona-se com a questão de a quem se dirige
esta obrigatoriedade.

                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                 5
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                                           Escolas Indígenas.

        Nos termos da Constituição de 1988 (art. 37, II) o concurso público destina-se a
possibilitar a investidura em cargo ou emprego público, modalidades sobre as quais vale
destacar brevemente alguns elementos.

        Por “cargo público” compreende-se, segundo Meirelles (1975, p.380), verbis,
                          ... o lugar instituído na organização do serviço público, com denominação
                          própria, atribuições e responsabilidades específicas e estipêndio
                          correspondente, para ser provido e exercido por um titular, na forma
                          estabelecida em lei.

        Zanella Di Pietro (1990, p.427) demonstra o cargo público como uma unidade de
atribuições na qual o vínculo que liga o servidor ao Estado é de natureza estatutária, ou seja,
regida por Estatuto próprio dos Servidores Públicos 2.

        É de se observar, como faz Rigolin (1989, pp.96-97), que a lei criadora de cargo
público necessita especificar certos aspectos tais como, se o cargo é de provimento efetivo
ou em comissão, se é isolado ou de carreira (classes, estágios, fases, níveis ou diferenciações
hierárquicas, “dispostos em seqüência de caráter evolutivo e ascencional”) .

        A modalidade “emprego público”, por sua vez, refere-se, como também diz Barbosa
Rigolin (1989, p.98), ao

                          ... vínculo profissional estabelecido entre o cidadão e a Administração
                          pública por contrato de trabalho, regido pela Consolidação das Leis do
                          Trabalho – CLT.

        Traçando um paralelo com a modalidade anterior, Di Pietro (1990, p.427) faz
referência ao emprego público também como uma unidade de atribuições, mas na qual o
vínculo entre servidor e Estado é um vínculo de natureza contratual, regida pela CLT, e não
de natureza estatutária.

        No plano federal, o regime de emprego público é disciplinado pela Lei n.º 9.962, de
22 de fevereiro de 2000, relativamente ao pessoal da Administração federal direta,
autárquica e fundacional. Tirando palavras do texto constitucional, a lei dispõe que:

                          art. 2.ºA contratação de pessoal para emprego público deverá ser precedida
                          de concurso público de provas ou de provas e títulos, conforme a natureza e
                          a complexidade do emprego.




2 No âmbito federal, a Lei n.º 8.112, de 11.12.1990, dispõe sobre o Regime Jurídico dos Servidores Públicos
Civis da União, das autarquias e das fundações públicas federais.
                     Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                    6
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                                           Escolas Indígenas.

        Dispõe também, a Lei n.º 9.962/00 que a relação de trabalho, no emprego público,
rege-se pela CLT e pela legislação trabalhista correlata, naquilo que a lei não dispuser em
contrário (art. 1.º, caput).

        Como antes mencionado, a Constituição Federal põe sob dependência da aprovação
em concurso público de provas ou de provas e títulos, a investidura em ambas as
modalidades – cargo público ou emprego público. Ao mesmo tempo, prevê excetuar-se da
exigência do concurso público o caso das nomeações para cargo em comissão declarado em
lei de livre nomeação e exoneração (art. 37, II).

        Tal significa então que os cargos comissionados sobre os quais a lei ordinária faculte
ao administrador público a sua nomeação e exoneração, ficam, por disposição constitucional,
livres da necessidade de aprovação em concurso público para o seu provimento.

        Importante ainda observar que o art. 37, inc. II do texto constitucional, ao tratar da
exigência do concurso público para o preenchimento de cargos e empregos e dispor quanto
às ressalvas à regra posta, foi silente em relação às funções públicas, antes referidas no inc. I
do mesmo dispositivo (cargos, empregos e funções públicas são acessíveis aos brasileiros...).

        Para Di Pietro (1990, p.432) a omissão se explica em razão de que o termo função
pública, segundo o seu entendimento, refere-se aos contratos por tempo determinado para
atender a necessidade temporária de excepcional interesse público (CF, art. 37, IX), bem
como para as funções de confiança, de livre provimento e exoneração. Daí, no entendimento
da autora, as funções públicas estarem ausentes da exigência de concurso público feita
relativamente aos cargos e empregos públicos.

        José Afonso da Silva (1976, p.659), pelo contrário, avalia este fato como uma grave
omissão do texto constitucional. Diz o autor :
                        Deixa a Constituição, porém, uma grave lacuna nessa matéria, ao não exigir
                        nenhuma forma de seleção para a admissão às funções (autônomas) referidas
                        no art. 37, I, ao lado dos cargos e empregos. Admissões a funções autônomas
                        sempre foram fonte de apadrinhamentos, de abusos e de injustiças aos
                        concursados.

        Para Barbosa Rigolin (1989, p.101), as “funções públicas” tomadas no seu sentido
constitucional, tal qual se infere no art. 37, inc. I, como não sendo nem cargo público nem
emprego público, consistiriam nas contratações por tempo determinado para atender a
necessidade temporária de excepcional interesse público (CF/88, art. 37, IX), bem como em
cargos permanentes remanescentes de ordenamentos constitucionais anteriores, “e que, por
qualquer razão, permaneceram até hoje”, a exemplo dos extra-numerários e os interinos.
                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                 7
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                                           Escolas Indígenas.

        O autor converge, então, para a posição de Di Pietro, anteriormente citada, no sentido
de explicar o não lugar das funções no dispositivo constitucional que prevê a investidura por
meio de aprovação em concurso público. Vale dizer, a inexigibilidade de concurso para as
contratações por tempo determinado para atender a necessidade temporária de excepcional
interesse público, e aquelas situações antigas, não mais abertas a ingresso.

        Um segundo aspecto diz respeito à questão do acesso do servidor a cargo de natureza
diversa daquele já ocupado.

        A Carta de 1934 previa a aprovação em concurso como condição, mas de forma
limitada, para a primeira investidura nos postos de carreira das repartições administrativas
(art. 170, 2.º). Ou seja, seria possível, no caso de servidor efetivo que desejasse acesso a
cargo de outra natureza, o chamado provimento derivado, sem necessidade de que viesse a
se submeter a novo concurso.

        Esta previsão foi seguida pela Constituição de 10 de novembro de 1937 que, ao
determinar ao Legislativo a elaboração do Estatuto dos Funcionários Públicos, fez constar
desde logo o concurso de provas e títulos como condição para a primeira investidura nos
cargos de carreira (art. 156, b).

        Mais tarde, também a Constituição de 18 de setembro de 1946 manteve o
entendimento anterior, ao determinar que a primeira investidura em cargo de carreira e em
outros que a lei determinasse, deveria se efetuar mediante concurso (art. 186).

        Esta limitação do concurso público à primeira investidura foi também adotada pela
Constituição Federal de 1967 (art. 95, § 1.º), e pela Emenda Constitucional n.º 01, de
1969 (art. 97, § 1.º).

        Tal situação só veio a se modificar com o advento da Constituição Federal de 6 de
outubro de 1988. Em sua redação original, dispunha a CF/88 que, verbis,

                         art. 37. (...)
                         II – a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia
                         em concurso público de provas ou de provas e títulos, ressalvadas as
                         nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e
                         exoneração.

        Ou seja, o novo texto constitucional passou a exigir a sujeição ao concurso público
de modo genérico, impedindo a possibilidade de o provimento ser feito de forma derivada no
caso de servidor já efetivado em relação a cargo de natureza diversa. Como observa Celso A.
Bandeira de Mello (1986, p. 429), a Constituição Federal de 1988 veio no sentido de, verbis:

                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                 8
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                                           Escolas Indígenas.

                        ... obstar a que o servidor habilitado por concurso para cargo ou emprego de
                        determinada natureza viesse depois a ser agraciado com cargo ou emprego
                        permanente de outra natureza, pois esta seria uma forma de fraudar a razão
                        de ser do concurso público.

        O Supremo Tribunal Federal (STF) ao tratar do tema tem firmado o entendimento de
que a partir da redação da CF/88, a imprescindibilidade da aprovação em concurso público
opera de modo genérico, afetando não só a primeira investidura como o preceituado nas
Cartas Políticas anteriores, mas também as investiduras posteriores, em cargos de natureza
diversa daquela na qual o servidor encontra-se efetivado. No MS 23670/DF (DJ 08.02.02;
p.261) seguindo voto do Ministro Maurício Corrêa, tal posição foi explícita, anunciando-se
que o provimento derivado “está banido do ordenamento jurídico”. Também no julgamento
da ADI 248/RJ (DJ 08.04.94 p.7222) entendeu a Corte Suprema, seguindo o voto do
Ministro Celso de Mello, que, verbis,

                        A partir da Constituição de 1988, a imprescindibilidade do certame público
                        não mais se limita a hipótese singular da primeira investidura em cargos,
                        funções ou empregos públicos, impondo-se as pessoas estatais como regra
                        geral de observância compulsória. 3

        A respeito da extensão do concurso público para as demais investiduras, Hely Lopes
Meirelles (1975, p.396) observa, contudo, que:

                        O art. 37, II, da CF, ao abolir a expressão ‘primeira’, constante da
                        Constituição anterior, tornou obrigatório o concurso para o ingresso em
                        carreira diversa daquela para a qual o servidor ingressou por concurso.
                        Dentro da carreira, o acesso a seus vários degraus se faz por critérios
                        internos de seleção, constantes do Estatuto. (Grifos nossos.)

        Tal é o que se encontra, aliás, na decisão do STF anteriormente citada, no MS 23670
– DF que teve como Relator o Ministro Maurício Corrêa:

                        (...)
                        2. A investidura de servidor efetivo em outro cargo depende de concurso
                        público (CF, artigo 37, II) ressalvadas as hipóteses de promoção na mesma
                        carreira e de cargos em comissão.

        No bojo da reforma administrativa, a EC - 19/98 manteve a exigência genérica do
concurso público para todas as investiduras em carreiras diversas.



3 A título de exemplo veja-se também a mesma posição na ADI 656/RS (Relator Min. Carlos Velloso – DJ
31.10.2002), no AI 195022 AgR-AgR/DF (Relator Min. Néri da Silveira – DJ 22.03.02; p.41), na ADI 1251
MC/MG (Relator Min. Celso de Mello – DJ 22.09.1995; p.30590), na ADI 1072 MC/RJ (Relator Min. Sydney
Sanches – DJ 04.11.1994; p.29828) e na ADI 637 MC/MA (Relator Min. Celso de Mello – DJ 08.04.1994;
p.7240)
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       Promoveu, no entanto, a alteração do art. 37, inciso II do texto Constitucional
vigente, para determinar que a aplicabilidade do concurso público considere a natureza e a
complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei:

                        art. 37. ...
                        II – a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia
                        em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com a
                        natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei,
                        ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre
                        nomeação e exoneração.

       Observa Moraes (1999, p.45) que essa redação dada pela EC - 19/98,

                        ...não exclui a imperatividade do concurso público, mas tão-somente
                        permitirá ao legislador ordinário, dentro do critério de razoabilidade, fazer a
                        opção pelo concurso de provas ou de provas e títulos.

       Aliás, o STF já se manifestou, no julgamento da ADI 1854/PI (Relator Ministro
Sepúlveda Pertence – DJ 04.05.2001; p.2), no sentido de que por esta alteração promovida
pela EC-19/98,

                        ... o que ficou explicitamente submetido à ‘natureza e a complexidade do
                        cargo ou emprego’ não foi a exigência do concurso público mas a disciplina
                        do mesmo concurso.

2.2. O magistério público e o concurso público de provas e títulos.

       Especificamente no tocante ao magistério público houve uma preocupação, do
Constituinte de 1934, em expressar a exigência do concurso público de provas e títulos
como algo indispensável para o provimento de seus cargos:

                        Art. 158. É vedada a dispensa do concurso de títulos e provas no
                        provimento dos cargos do magistério oficial, bem como, em qualquer
                        curso, a de provas escolares de habilitação, determinadas em lei ou
                        regulamento. (Grifos nossos.)

       Ou seja, a realização do concurso público de provas e títulos era prevista como
obrigatória, mas unicamente para o provimento dos cargos magistério oficial ou público, não
estendendo o texto constitucional tal obrigatoriedade aos cargos do magistério oferecidos
por instituições particulares.

       Mais tarde a Constituição Federal de 1946 relacionou entre os princípios a serem
adotados pela legislação relativa ao ensino, o concurso de provas e títulos para o provimento
das cátedras, no ensino secundário oficial e no superior oficial ou livre (CF/46, art. 168,
VI). Em outras palavras, no caso do ensino secundário restringia-se a obrigatoriedade do

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concurso ao ensino público, enquanto que no caso do ensino superior esta obrigatoriedade
abrangia tanto o ensino público quanto o oferecido por instituições particulares.

       A Constituição de 1967, por sua vez, deu como imprescindível o concurso público
para o provimento dos cargos iniciais e finais das carreiras de grau médio e superior, mas
apenas no âmbito do ensino oficial, ou público. Para o ensino particular o provimento se
faria mediante simples prova de habilitação. Outra determinação do texto constitucional de
67 foi no sentido de que em ambas as situações o concurso ou a habilitação fossem
destinados ao provimento não só dos cargos iniciais da carreira do magistério, mas também
dos cargos finais da carreira (CF/67, art. 168, § 3.º, V).

       A mesma determinação, inclusive com redação semelhante, foi dada posteriormente
pela EC – 01/69, em seu art. 176, § 3.º, inc. VI.

       Atualmente a Constituição Federal de 1988 dispõe (com redação dada pela EC -
19/98) entre os princípios a serem seguidos no plano educacional:

                        art. 206. (...).
                        V – valorização dos profissionais do ensino, garantidos, na forma da lei,
                        planos de carreira para o magistério público, com piso salarial profissional e
                        ingresso exclusivamente por concurso público de provas e títulos. (Grifos
                        nossos.)

       Assim, o texto constitucional atual determina, para o provimento dos cargos do
magistério público, a realização de concurso de provas e títulos.

       No plano infra-constitucional, a questão é tratada pela Lei n.º 9.394, de 20 de
dezembro de 1996 (Lei de Diretrizes e Bases da Educação Nacional – LDB, ou “Lei
Darcy Ribeiro”), que dispõe, verbis:

                        art. 67. Os sistemas de ensino promoverão a valorização dos profissionais da
                        educação, assegurando-lhes, inclusive nos termos dos estatutos e dos planos
                        de carreira do magistério público:
                        I - ingresso exclusivamente por concurso público de provas e títulos;
                        (Grifos nossos.)

       Ou seja, a LDB reporta-se ao princípio constitucional do ingresso na carreira do
magistério público exclusivamente por concurso público de provas e títulos, determinando
seja observado pelos diversos sistemas de ensino (da União, dos Estados e dos Municípios).




                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                            11
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3 – os princípios da isonomia e razoabilidade na acessibilidade aos cargos e
empregos na administração pública.

        O ordenamento constitucional ao determinar que a investidura em cargo ou emprego
público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos
(CF/88, art. 37, II), teve por finalidade garantir a todos os interessados, indistintamente, a
possibilidade de acesso a tais cargos e empregos, a partir de concorrência a ser realizada e
aferida com critérios objetivos e técnicos.
        Esta opção da Constituição Federal pelo concurso público como critério para o
preenchimento dos cargos e empregos na Administração tem por escopo, como observa
Celso A. Bandeira de Mello (1986, p.249), conferir a todos iguais oportunidades de disputa.
        Eis porque traz à tona, primeiramente, um dos princípios fundamentais no âmbito
constitucional: o princípio da igualdade ou da isonomia, expresso de várias formas no texto
constitucional, mas, sobretudo em seu art. 5.º, caput: “Todos são iguais perante a lei, sem
distinção de qualquer natureza...”
        Carlos Ari Sundfeld (1992, pp.153 e 171) vê na igualdade dos particulares perante o
Estado um dos princípios gerais do Direito Público no Brasil. Seria encontrado “na base de
inúmeros institutos e regras de direito público”, inclusive na “obrigatoriedade do concurso
público para admissão dos servidores”. E não poderia ser diferente num Estado democrático
de direito.
        A Constituição Federal de 1988, no caput do art. 37, que trata das disposições
gerais relativas à Administração Pública, relaciona como um de seus princípios, o da
“impessoalidade”, que para B. de Mello (1986, p.96) seria o próprio princípio da igualdade.
O princípio da impessoalidade, nas palavras do autor,
                        ... traduz a idéia de que a Administração tem que tratar a todos os
                        administrados sem discriminações, benéficas ou detrimentosas. Nem
                        favoritismo nem perseguições são toleráveis. Simpatias ou animosidades
                        pessoais, políticas ou ideológicas não podem interferir na atuação
                        administrativa ...

        Então, perfeitamente identificado com o princípio da impessoalidade, o princípio da
isonomia, ainda conforme B. de Mello (1986,p.57),
                        ... consagra, no art. 37, incisos I e II, a igualdade de todos em face do
                        preenchimento de cargos na Administração. Esta não pode distribuí-los entre
                        apaniguados ou protegidos, pois tem que preenchê-los mediante concurso
                        público.




                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                            12
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       Posta a importância, para o concurso público, do princípio constitucional da
isonomia, há que se questionar em que este consiste exatamente, qual o seu significado,
quais os seus limites, até onde vai o seu alcance.
       A necessidade de tal questionamento se faz dada a complexa realidade social,
econômica, educacional e cultural, entre outras, existente. Quem seriam, exatamente, os
denominados “iguais perante a lei” no que tange à acessibilidade aos cargos e empregos
públicos ? Estariam as desigualdades sendo rejeitadas em nome de uma igualdade fictícia ?
       Afonso da Silva (1976, p.215) esclarece que o princípio da igualdade, verbis,
                        ... não pode ser entendido em sentido individualista, que não leve em conta
                        as diferenças entre grupos. Quando se diz que o legislador não pode
                        distinguir, isso não significa que a lei deva tratar todos abstratamente iguais,
                        pois o tratamento igual – esclarece Petzold – não se dirige a pessoas
                        integralmente iguais entre si, mas àquelas que são iguais sob os aspectos
                        tomados em consideração pela norma, o que implica que os ‘iguais’
                        podem diferir totalmente sob outros aspectos ignorados ou considerados
                        como irrelevantes pelo legislador. Este julga , assim, como ‘essenciais’ ou
                        ‘relevantes’, certos aspectos ou características das pessoas, das
                        circunstâncias ou das situações nas quais essas pessoas se encontram, e
                        funda sobre esses aspectos ou elementos as categorias estabelecidas pelas
                        normas jurídicas; por conseqüência, as pessoas que apresentam os aspectos
                        ‘essenciais’ previstos por essas normas são consideradas encontrar-se
                        nas ‘situações idênticas’, (...); vale dizer que as pessoas ou situações são
                        iguais ou desiguais de modo relativo, ou seja, sob certos aspectos. (Grifos
                        nossos.)

       Ou seja, ao aplicar o princípio da isonomia deve a Administração Pública considerar
não uma igualdade absoluta, mas uma igualdade relativa a aspectos considerados como
essenciais pela norma jurídica.
       Neste sentido a Constituição Federal determina que:
                        art. 37. (...)
                        I – os cargos, empregos e funções públicas são acessíveis aos brasileiros
                        que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos
                        estrangeiros, na forma da lei; (parte final conforme a EC n.º 19/98) (Grifos
                        nossos.)

       Vê-se assim que o dispositivo constitucional garante a acessibilidade de todos os
brasileiros aos cargos, empregos e funções públicas, mas não a todos os brasileiros de uma
forma absoluta, como fossem iguais no sentido material. O que o dispositivo garante é a
acessibilidade a todos os brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, ou
seja, aqueles “aspectos essenciais” legalmente previstos, e anteriormente mencionados.
       José Afonso da Silva (1976, p.569), a respeito desta lei à qual a CF/88 incumbe de
estabelecer os requisitos de acessibilidade aos brasileiros quanto aos cargos, empregos e
funções públicas, observa estar, verbis,
                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                             13
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                        ... limitada pela própria regra constitucional, de sorte que os requisitos nela
                        fixados não poderão importar em discriminação de qualquer espécie ou
                        impedir a correta observância do princípio da acessibilidade de todos ao
                        exercício de função administrativa. (Grifos nossos.)

       No mesmo sentido, Lopes Meirelles (1975, p.395) afirma que, verbis,
                        ... os requisitos a que se refere o texto constitucional (art. 37) hão de ser
                        apenas os que, objetivamente considerados, se mostrem necessários e
                        razoáveis ao cabal desempenho da função pública. (Grifos nossos.)

       Portanto, mesmo os requisitos fixados em lei ordinária deverão ter como norte os
princípios da isonomia e da impessoalidade. Devem ser requisitos objetivos, e não
subjetivos, não podendo implicar em tratamento discriminatório em favor ou em desfavor de
quem quer que seja.
       Uma outra questão observada por Meirelles refere-se à relação entre os requisitos
postos por uma lei ordinária de caráter local, e aqueles postos pela lei de alcance nacional.
Conforme o autor (MEIRELLES, 1975, pp.394-395), os requisitos apontados pela lei de
caráter nacional devem ser observados pela norma local, não tendo esta competência para
declarar inexigíveis os requisitos previstos na norma mais abrangente:
                        ... à lei específica, de caráter local, é vedado dispensar condições
                        estabelecidas em lei nacional para a investidura em cargos públicos, como,
                        p. ex., as exigidas pelas leis eleitoral e do serviço militar, ou para o exercício
                        de determinadas profissões (CF, art. 22, XVI). E tanto uma quanto outra
                        deverão respeitar as garantias asseguradas no art. 5.º da CF, que veda
                        distinções baseadas em sexo, idade, raça, trabalho, credo religioso e
                        convicções políticas. (Grifos nossos.)

       Essa exigência de cumprimento do preceituado no art. 5.º do texto constitucional,
consubstanciado no elenco dos direitos e deveres individuais e coletivos, deve ser vista,
contudo, de modo relativo em relação ao desenvolvimento de certas atividades. Como
observa Di Pietro (1990, p.434),
                        ... para determinados tipos de cargo, seria inconcebível a inexistência de
                        uma limitação, quer em relação a sexo, quer em relação a idade. Não se
                        poderia conceber que, para o cargo de guarda de presídio masculino, fossem
                        admitidas candidatas do sexo feminino, ou que para certos cargos policiais
                        fossem aceitas pessoas de idade mais avançada. (Grifos nossos.)

       Em outras palavras, mesmo considerando-se o princípio da isonomia, a própria
natureza do cargo pode levar à necessidade de um tratamento diferenciado.
       Esta distinção de tratamento, exatamente por se efetuar em razão da natureza do
cargo, tem sua fundamentação no próprio interesse público, na busca pelo melhor
desempenho ou pelo desempenho mais adequado das atividades requeridas.


                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                               14
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                                           Escolas Indígenas.

       Como se trata de uma discrição do administrador público, há que se ter em conta,
para a sua legitimidade, os limites da razoabilidade, os quais, conforme B. de Mello (1986,
p.91) envolvem, verbis,
                        ... critérios aceitáveis do ponto de vista racional, em sintonia com o senso
                        normal de pessoas equilibradas e respeitosa das finalidades que presidiram a
                        outorga da competência exercida.

       O princípio da razoabilidade – previsto no art. 2.º, caput, da Lei n.º 9.784, de 29 de
janeiro de 1999, que regula o processo administrativo no âmbito da Administração Pública
Federal – é, conforme Di Pietro (1990, p.80), verbis,
                        ... mais uma das tentativas de impor-se limitações à discricionariedade
                        administrativa, ampliando-se o âmbito de apreciação do ato administrativo
                        pelo Poder Judiciário.

       Isso quer dizer que se a distinção no acesso aos cargos e empregos públicos fundar-se
em critérios fora dos limites do razoável, o ato pode ser submetido à apreciação do
Judiciário, e invalidado.
       Se, no entanto, as restrições impostas estiverem em consonância com o princípio da
razoabilidade, deverão ser consideradas como necessárias ao interesse público, em
atendimento à exigência do próprio cargo, e não como uma quebra do princípio da isonomia.
       Assim, como informa Hely Lopes Meirelles (1975, p.395), verbis,
                        ... a jurisprudência tem admitido como válidas, com base no princípio da
                        razoabilidade, exigências que, à primeira vista, pareceriam atentatórias ao
                        princípio da isonomia, tais como as que limitam a acessibilidade a certos
                        cargos em razão da idade, sexo, categoria profissional, condições mínimas de
                        capacidade física e mental e outros requisitos de adequação ao cargo.

       Neste sentido, vale transcrever o voto do Ministro Celso de Mello no RMS 21.045-1
DF (DJ de 30.09.1994; p.26169):
                                 ... o Supremo Tribunal Federal, a partir do julgamento do RMS
                        21.046-RJ, rel. Min. SEPÚLVEDA PERTENCE, firmou entendimento no
                        sentido de que a norma constitucional que proíbe a diferença de critério de
                        admissão ao serviço público, por motivo de idade (CF, art. 7.º, XXX, c/c
                        art. 39, § 2.º), não se reveste de caráter absoluto, sendo legítima, em
                        conseqüência, a estipulação de exigência de ordem etária quando esta
                        decorrer da natureza e do conteúdo ocupacional do cargo público a ser
                        provido (RTJ 135/528).
                                O tema concernente à fixação legal do limite de idade para efeito de
                        inscrição em concurso público e de preenchimento de cargos públicos tem
                        sido analisado pela jurisprudência desta Corte em função e na perspectiva do
                        critério da razoabilidade, em ordem a identificar, como pressuposto de
                        legitimação de possíveis tratamentos normativos diferenciados, a existência,
                        no ato legislativo, de um vínculo de ‘correlação lógica entre o fator de
                        discrímen e a desequiparação procedida’ (CELSO ANTÔNIO BANDEIRA
                        DE MELLO, ‘O conteúdo jurídico do princípio da igualdade’, p. 47, 2.ª ed.,
                        1984, RT).
                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                            15
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                                Esse eminente publicista, ao analisar o conteúdo do postulado
                        constitucional da isonomia, acentua que se tem por vulnerada a cláusula de
                        igualdade quando o fator diferencial indicado pela norma legislativa não
                        mantém qualquer nexo de pertinência lógico-racional com a exclusão de
                        benefício. E observa (op. Cit., p. 49), verbis:
                                         ‘ Cabe, por isso mesmo, quanto a este aspecto, concluir: o
                                critério especificador escolhido pela lei, a fim de circunscrever os
                                atingidos por uma situação jurídica – a dizer: o fator de
                                discriminação – pode ser qualquer elemento radicado neles, todavia,
                                necessita inarredavelmente guardar relação de pertinência lógica com
                                a diferenciação que dele resulta. Em outras palavras: a discriminação
                                não pode ser gratuita ou fortuita. Impende que exista uma adequação
                                racional entre o tratamento diferençado construído e a razão
                                diferencial que lhe serviu de supedâneo. Segue-se que se o fator
                                diferencial não guardar conexão lógica com a disparidade de
                                tratamentos jurídicos dispensados a distinção estabelecida afronta o
                                princípio da isonomia.’
                                Bem por isso, e na linha desse entendimento doutrinário, o Supremo
                        Tribunal Federal, ao apreciar a validade jurídico-constitucional da
                        estipulação de limite máximo de idade para ingresso na carreira de
                        Advogado de Ofício da Justiça Militar, uma vez mais considerou destituído
                        de razoabilidade o critério adotado pelo legislador (...)”(Grifos no original)

       O voto, seguido à unanimidade, ensejou Ementa onde consta que
                        a norma constitucional que proíbe tratamento normativo discriminatório, em
                        razão da idade, para efeito de ingresso no serviço público (CF, art. 39, par.
                        2.º, c/c art. 7.º, XXX), não se reveste de caráter absoluto, sendo legítima, em
                        conseqüência, a estipulação de exigência de ordem etária quando esta
                        decorrer da natureza e do conteúdo ocupacional do cargo público a ser
                        provido.

       Outro voto do Ministro Marco Aurélio Mello no RE 148095/MS (DJ 03.04.1998
p.14) nos dá outro exemplo do entendimento da Corte quanto à possibilidade de restrições
em razão da natureza da função pretendida:
                        ... na hipótese dos autos, o descrímen mostra-se próprio à função a ser
                        exercida. Na carreira policial, exsurge com peculiaridades próprias à
                        função de agente de polícia. Enquanto, por exemplo, o cargo de escrivão não
                        exige, em si, estampa que se mostre até mesmo intimidadora, no caso de
                        agente tem-se justamente o contrário, em face de uma atuação que
                        pressupõe, à primeira visão, respeito aos cidadãos em geral. Assim, não há
                        como considerar discrepante da ordem jurídica em vigor, legislação que
                        imponha aos candidatos ao cargo altura mínima de 1,60 m. Pouco importa
                        que, na espécie, tenha-se o envolvimento de candidata do sexo feminino. A
                        altura mínima exigida mostra-se média, em relação aos padrões brasileiros.
                        Daí a inviabilidade de vislumbrar-se inconstitucionalidade na Lei
                        Complementar n.º 38/89 do Estado de Mato Grosso do Sul. (Grifos nossos.)

       Também seguido à unanimidade, o voto veio a corresponder a Ementa na qual se
admite que “em se tratando de concurso público para agente de polícia, mostra-se razoável a
exigência de que o candidato tenha altura mínima de 1,60m.”


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       A título de exemplo, vale também destacar as seguintes Ementas de decisões do STF
a respeito da matéria: No RMS 21046/RJ (Relator Ministro Sepúlveda Pertence – DJ
14.11.1991; p.16356) o STF considerou ser “ponderável (...) a ressalva das hipóteses em
que a limitação de idade se possa legitimar como imposição da natureza e das atribuições
do cargo a preencher”. No RE 194952/MS (Relatora Ministra Ellen Gracie – DJ
11.10.2001, p.18), com base em precedente (RE 150.455, Rel. Min. Marco Aurélio, DJ
07.05.1999), entendeu que “tratando-se de concurso para o cargo de escrivão de polícia,
mostra-se desarrazoada a exigência de altura mínima, dadas as atribuições do cargo, para
as quais o fator altura é irrelevante”. No RE 184635/MT (Relator Min. Carlos Velloso – DJ
04.05.2001; p.35) entendeu que “pode a lei, desde que o faça de modo razoável, estabelecer
limites mínimo e máximo de idade para ingresso em funções, emprego e cargos públicos”.
No RE 140889/MS (Relator p/ o Acórdão Min. Maurício Corrêa, vencido o Relator Min.
Marco Aurélio – DJ 15.12.2000; p.104), entendeu pela “razoabilidade da exigência de
altura mínima para ingresso na carreira de delegado de polícia, dada a natureza do cargo a
ser exercido”. No RE 212066/RS (Relator Min. Mauricio Corrêa – DJ 12.03.1999; p.18),
entendeu o STF que “fere o princípio constitucional da isonomia a previsão em norma
infraconstitucional de limite máximo de idade para ingresso na carreira do magistério”. Na
ADI 1326/SC (Relator Min. Carlos Velloso – DJ 26.09.1997; p.47475) entendeu que “pode
o legislador, observado o princípio da razoabilidade, estabelecer requisitos para a
investidura em cargo, emprego ou função pública”.
       Assim sendo, mesmo sem se perder de vista o princípio basilar da isonomia expresso
no texto constitucional, é perfeitamente possível diante da natureza peculiar ou das
exigências específicas de alguns cargos e empregos a utilização, pela Administração Pública,
de critérios objetivos que importem em certos tipos de restrições na feitura dos concursos
públicos, com o objetivo de se buscar o atendimento às demandas específicas colocadas por
tais cargos e empregos. Importa que tais critérios distintivos estejam dentro dos parâmetros
de razoabilidade, conjugando de um lado a garantia de atenção ao interesse público e, do
outro, a impessoalidade.


4 – Acesso específico e diferenciado de professores indígenas ao magistério
público – as “Escolas Indígenas”.


       Situados aspectos gerais quanto ao tratamento legislativo, doutrinário e
jurisprudencial à questão do regime jurídico dos servidores públicos, importância do

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concurso para o provimento de cargos na administração pública e dos princípios
constitucionais da isonomia e razoabilidade, passemos agora à análise específica, sob
diversos ângulos, da questão do acesso dos professores indígenas ao provimento de cargos
no magistério público no âmbito da educação escolar indígena, foco central deste trabalho.

4.1. Bases constitucionais do relacionamento Estado Brasileiro/Povos Indígenas.

        Cremos que o ponto de partida para a correta compreensão jurídica quanto ao
provimento dos cargos de magistério nas escolas que atendem às comunidades indígenas,
encontra-se não na análise pura e simples das atuais normas que regem a matéria, mas na
percepção da posição histórica do constitucionalismo brasileiro em relação àquele segmento
específico da população.

4.1.1. A marca histórica do etnocentrismo.

                         Tu regere imperio populos, romane memento. Hae tibi erunt artes, pacisque
                         imponerem morem, parcere subjectis et debellare superbos 4

        A frase dita pelo poeta Virgílio há cerca de dois mil anos, bem expressa o espírito
com o qual o estado brasileiro, direcionou historicamente as suas relações com os povos
indígenas localizados no País. Tidos como culturalmente inferiores, estariam fadados ao
desaparecimento inexorável ou pela incapacidade de sobrevivência diante das exigências do
mundo "civilizado", ou, em caso de adaptação, pelo próprio processo de perda de suas
características-padrão.
        Para considerar apenas o passado mais recente, dos diplomas normativos que tiveram
lugar com o advento da República, vê-se que o eixo norteador do tratamento dispensado pelo
Estado aos povos indígenas foi, marcantemente, o da imposição cultural, profundamente
calcado na herança etnocêntrica colonial. Assim, por exemplo, o Decreto n.º 07, de 20 de
novembro de 1889, ao extinguir as assembléias provinciais criadas pelas leis de 12 de
outubro de 1832 e 12 de agosto de 1834 atribuiu aos governadores, até a definitiva
constituição dos Estados Unidos do Brasil, a responsabilidade de promover, entre outras, a
“catequese e civilização dos indígenas” (art. 2.º, § 12). Advinda a Constituição de 1891,
nenhuma palavra sequer foi mencionada naquela Carta a respeito dos povos indígenas.
        O Decreto n.º 1.606, de 29 de dezembro de 1906, ao criar uma secretaria de Estado
com a denominação de Ministério dos Negócios da Agricultura, Indústria e Comércio,


4 “Lembra-te, ó Romano, de sujeitar os povos a teu império. Cabe-te a missão de impor a paz e os costumes,
poupar os vencidos e dobrar os soberbos”.VIRGÍLIO. Eneida. Canto VI, Vers. 851 e 853.
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manteve o mesmo espírito do Decreto 07/1889, incluindo em sua órbita de competências
assuntos relativos à “catequese e civilização dos índios” (art. 2.º, al. b).
        No mesmo sentido, o Código Civil de 1916 veio a determinar a sujeição dos
“silvícolas” ao regime tutelar, o qual cessaria à medida que se fossem adaptando à
civilização do país (art. 6.º, parágrafo único).
        Essas bases etnocêntricas do tratamento dispensado pelo Estado aos povos indígenas
tiveram assento também no plano constitucional. A Constituição Federal de 1934 incluía,
no âmbito das competências privativas da União, a legislação sobre incorporação dos
“silvícolas” à comunhão nacional (art. 5.º, XIX, m). A mesma previsão foi adotada, com
igual redação, pela Constituição de 1946 (art. 5.º, XV, r), pela Constituição de 1967 (art.
8.º, XVII, o), e pela EC – 01/69 (art. 8.º, XVII, o).
        Observe-se também que a perspectiva de incorporação dos povos indígenas à
comunhão nacional adotada pelo ordenamento constitucional encontrava ressonância no
plano internacional, através da Convenção n.º 107 da Organização Internacional do
Trabalho 5 (OIT), de 05 de junho de 1957. Promulgada no Brasil pelo Decreto n.º 58.824,
de 14 de julho de 1966, a Convenção 107 orientava os governos no sentido de porem em
prática programas coordenados e sistemáticos com vistas à proteção das populações
interessadas e sua integração progressiva na vida dos respectivos países (art. 2.º).
        Desta forma, com base nas disposições constitucionais então vigentes e nos
compromissos assumidos pelo Brasil no plano internacional através da Convenção n.º 107 da
OIT, a legislação indigenista em vigor, consubstanciada na Lei n.º 6.001, de 19 de
dezembro de 1973 (Estatuto do Índio), dispôs expressamente como objetivo, o de
promover, através de todas as ações indigenistas do Estado brasileiro, a integração dos
índios à comunhão nacional (art. 1°, caput ).

4.1.2. A Constituição Federal de 1988 e a diversidade étnico-cultural indígena.

        Com a promulgação da Constituição Federal de 1988, o Estado muda radicalmente
a sua perspectiva em relação aos povos indígenas, ao declarar, verbis :
                          art. 231. São reconhecidos aos índios a sua organização social, costumes,
                          línguas, crenças e tradições, e os direitos originários sobre as terras que
                          tradicionalmente ocupam, competindo à União demarcá-las, proteger e fazer
                          respeitar todos os seus bens.




5 Convenção sobre a proteção e integração das populações indígenas e outras populações tribais e semitribais
de países independentes, aprovada na 40.ª Seção da OIT, Genebra, 1957.
                     Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                 19
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        Através do dispositivo, o Estado passa a reconhecer a realidade pluriétnica e
multicultural do país, consagrando como princípio constitucional o respeito aos modos de
vida próprios dos povos indígenas, aos seus valores e instituições tradicionais, os quais
devem ficar a salvo de quaisquer interferências de cunho integracionista, que devem ser
substituídas por uma convivência respeitosa entre o Estado e aqueles povos.
        Importante ressaltar a reafirmação desta perspectiva com a promulgação pelo
Decreto n.º 5.051, de 19 de abril de 2004, da Convenção no 169 da Organização
Internacional do Trabalho – OIT sobre Povos Indígenas e Tribais 6, após um período de
treze anos de discussão parlamentar. Em seu preâmbulo, a Convenção informa que a sua
elaboração considerou, entre outros motivos, a evolução do direito internacional desde 1957
e as mudanças sobrevindas na situação dos povos indígenas e tribais em todas as regiões do
mundo, o que tornou aconselhável a adoção de novas normas internacionais nesse assunto, a
fim de se eliminar a orientação para a assimilação, presente nas normas anteriores.
        Assim, diferentemente da que lhe antecede, a Convenção 169 reconhece, verbis,
                         ... as aspirações desses povos a assumir o controle de suas próprias
                         instituições e formas de vida e seu desenvolvimento econômico, e manter e
                         fortalecer suas identidades, línguas e religiões, dentro do âmbito dos
                         Estados onde moram (Convenção 169 da OIT, preâmbulo). (Grifos nossos.)

        Conseqüentemente, orienta os governos a assumir
                         ... a responsabilidade de desenvolver, com a participação dos povos
                         interessados, uma ação coordenada e sistemática com vistas a proteger os
                         direitos desses povos e a garantir o respeito pela sua integridade. (art. 2,1)

        Mais recentemente a preocupação com a questão da educação indígena foi incluída
no texto da Declaração das Nações Unidas sobre os Direitos dos Povos Indígenas 7.
Tendo como princípio o respeito à livre determinação destes povos frente às matérias que
lhes dizem respeito, a Declaração reconhece em seu Preâmbulo “o direito das famílias e
comunidades indígenas em seguir compartilhando a responsabilidade” pela educação de suas
crianças. Reconhece também que:
                         Todos os povos indígenas têm o direito em estabelecer e controlar seus
                         sistemas e instituições docentes que compartilham educação em seus
                         próprios idiomas, em consonância com seus métodos culturais de ensino-
                         aprendizagem. (art. 14,1)

        A Declaração insta os Estados a adotarem em conjunto com os povos indígenas,
medidas de acesso à “educação em sua própria cultura e no próprio idioma” (art.14, 3 ).


6 Aprovada na 71ª Seção da Conferência Internacional do Trabalho, Genebra, 07.06.1989.
7 Aprovado pela Assembléia Geral da ONU em seu 60.º período de sessões (13.09.2007).

                    Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                           20
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4.2. O lugar da Educação Escolar na relação Estado / Povos Indígenas.

       No processo integracionista que pautou a formação histórica do Pais, a Educação
Escolar imposta aos índios desempenhou um dos papéis mais estratégicos e eficazes. O
rompimento da Constituição Federal de 1988 com a perspectiva de incorporação dos índios à
comunhão nacional e o reconhecimento do universo sócio-cultural destes povos
proporcionou então radicais mudanças na forma, conteúdo, objetivos e possibilidades de
procedimentos do sistema educacional concernente às populações indígenas. A Educação
Escolar prestada aos povos indígenas deixa de ser o lugar da integração e passa a ser o lugar
da valorização e da afirmação das especificidades sócio-culturais indígenas e, a partir daí, do
diálogo intercultural.
       Analisamos nos itens a seguir os principais elementos desta transformação histórica
de perspectivas em relação à educação escolar indígena.

4.2.1. De uma educação para a integração a uma educação para o respeito à diversidade.

       Durante quase todo o século XX, o tratamento normativo relacionado à questão da
educação indígena teve como finalidade única a promoção da incorporação do indígena à
comunhão nacional. Foi o que se viu, por exemplo, com o Decreto n.º 8.072, de 20 de
junho de 1910. Ao criar o Serviço de Proteção aos Índios e Localização de Trabalhadores
Nacionais, o Decreto determinou fossem estabelecidas, nas áreas indígenas, escolas para o
ensino primário, aulas de música, oficinas, máquinas e utensílios agrícolas, destinados a
beneficiar os produtos das culturas, e campos apropriados à aprendizagem agrícola (art. 15).
       O Decreto n.º 736, de 06 de abril de 1936 que aprovava, em caráter provisório, o
regulamento do Serviço de Proteção aos Índios, impunha a adoção de medidas e
ensinamentos que teriam por fim a incorporação dos índios à sociedade brasileira,
economicamente produtivos, independentes e educados para o cumprimento de todos os
deveres cívicos. Neste sentido, deveriam ser implantadas medidas e ensinos de natureza
higiênica; escolas primárias e profissionais; exercícios físicos em geral e especialmente os
militares; educação moral e cívica; ensinos de aplicação agrícola ou pecuária (art. 7.º). O
caráter não específico do processo educacional era tanto que o Decreto permitia que as
escolas e demais estabelecimentos de ensino pudessem ser freqüentados pelas crianças dos
arredores ainda que não fossem indígenas (art. 26, parágrafo único).
       Talvez a redação mais esclarecedora do espírito integracionista no âmbito da
educação imposta aos índios tenha sido a do Decreto-Lei n.º 1.736, de 03 de novembro de
1939, que subordinava ao Ministério da Agricultura o Serviço de Proteção aos Índios (SPI).
                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                            21
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                                           Escolas Indígenas.

Segundo o Decreto, o problema da proteção aos índios se achava intimamente ligado à
questão de colonização, pois se tratava, do ponto de vista material, verbis,
                        de orientar e interessar os indígenas no cultivo do solo, para que se tornem
                        úteis ao país e possam colaborar com as populações civilizadas que se
                        dedicam às atividades agrícolas. (Grifos nossos.)

       No rastro dessa perspectiva integracionista, a Convenção n.º 107/57 da OIT
orientava aos governos dos países conveniados a adoção de medidas destinadas a garantir, às
populações indígenas, uma educação em todos os níveis em pé de igualdade com o resto da
comunidade nacional (art. 21). Sugeria também fosse essa educação adaptada ao grau de
integração social, econômica ou cultural dessas populações na comunidade nacional (art. 22,
1). Quanto à oferta do ensino primário às crianças indígenas, orientava para que tivesse por
objetivo propiciar conhecimentos gerais e aptidões que as auxiliassem a se integrarem na
comunidade nacional (art. 24).
       Este enquadramento da educação escolar ofertada aos indígenas à perspectiva
integracionista foi, como vimos, recepcionado pela Constituição Federal de 1967 e em
seguida pela EC – 01/69, ambas tendo como preocupação a incorporação do “silvícola” à
comunhão nacional.
       Pouco depois, a Lei n.º 6.001, de 19 de dezembro de 1973 (Estatuto do Índio)
tendo por base o texto constitucional então vigente (EC - 01/69) e a orientação dada pela
OIT, dispôs que a educação ofertada aos indígenas deveria estar orientada para a integração
na comunhão nacional mediante processo de gradativa compreensão dos problemas gerais e
valores da sociedade nacional (art. 50 ).
       Inexistia, portanto, qualquer valoração da carga sócio-cultural própria das
comunidades indígenas enquanto conteúdo do processo educativo escolar a ser oferecido e
trabalhado pelo sistema de ensino em vigor no país. Este sistema, nos termos da Lei n.º
6.001/73, era estendido à população indígena, apenas com “as necessárias adaptações” (art.
48), que pouco ou nada atendiam às reais e legítimas necessidades das comunidades
indígenas do ponto de vista educacional.
       Foi com o advento da Constituição Federal de 1988 que se estabeleceram as bases
para uma mudança radical de postura do poder público no tocante à questão da Educação
escolar indígena:
                        art. 210. (...)
                        § 2°. - O ensino fundamental será ministrado em língua portuguesa,
                        assegurada às comunidades indígenas também a utilização de suas línguas
                        maternas e processos próprios de aprendizagem.


                    Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                           22
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         Ou seja, coerente com o princípio emanado do caput do art. 231, o texto
constitucional garantiu não o simples direito à alfabetização bilíngüe, mas o aproveitamento
de todos os elementos culturais de expressão, comunicação, transmissão e análise de
conhecimento. Determinou-se então que o ensino fundamental deveria ser ministrado às
comunidades indígenas de forma a respeitar os seus usos, costumes e tradições, incluindo-se
os seus processos próprios de aprendizagem, e não apenas o uso das línguas maternas.

4.2.1.1. Transformações no significado e alcance da Educação Escolar Indígena

         O significado e o alcance no âmbito da Administração Pública, das disposições
constitucionais em relação à questão da Educação escolar indígena começaram a ser
delineadas a partir da Portaria Interministerial n.º 559, de 16 de abril de 1991. Nela, os
Ministros da Justiça e da Educação resolveram, verbis:
                             art. 1.° Garantir às comunidades indígenas uma educação escolar básica de
                             qualidade, laica e diferenciada, que respeite e fortaleça seus costumes,
                             tradições, línguas, processos próprios de aprendizagem e reconheça suas
                             organizações sociais.

         Ou seja, pela primeira vez um diploma normativo dirige o processo educacional
relativo aos povos indígenas, não para a sua integração à sociedade nacional brasileira, mas
para o fortalecimento das especificidades culturais que a distinguem daquela.
         Com este redirecionamento nos objetivos da educação escolar voltada para os povos
indígenas, a Portaria explicitou também a necessidade de se redimensionar a capacitação dos
profissionais em educação para o desenvolvimento desta nova tarefa, de atuação junto a
populações étnicas e culturalmente diferenciadas (art. 7.º), prevendo a sua implementação
através de programas permanentes de formação e especialização (art. 7.º, 1.º).
         Ao determinar este redimensionamento na formação dos profissionais da área de
educação a fim de serem supridas as demandas específicas de uma atuação respeitosa junto
às comunidades indígenas, a Portaria Interministerial n.º 559/91 considerou tais
profissionais de modo indistinto, ou seja, tanto indígenas quanto não-indígenas. Observou,
contudo, ser “... garantido, preferencialmente, o acesso do professor índio a esses
programas permanentes (art. 7.º, 2.°)”. (Grifei.)
         A partir das análises efetuadas nos espaços colegiados criados em torno da
problemática da educação escolar indígena (Comitê Nacional, Núcleos Estaduais, Comissão
Nacional 8), em que se levou em conta o contexto maior da realidade destes povos, foram


8 Vide o item 4.2.1.2.

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elaboradas em 1993, pelo Comitê de Educação Escolar Indígena, as “Diretrizes para a
Política Nacional de Educação Escolar Indígena”, com o intuito de servir de referência
básica aos planos operacionais dos Estados e Municípios. A respeito da escola indígena, diz
o documento que:
                         ... tem como objetivo a conquista da autonomia sócio-econômico-cultural
                         de cada povo, contextualizada na recuperação de sua memória histórica, na
                         reafirmação de sua identidade étnica, no estudo e valorização da própria
                         língua e da própria ciência – sintetizada em seus etno-conhecimentos,
                         bem como no acesso às informações e aos conhecimentos técnicos e
                         científicos da sociedade majoritária e das demais sociedades, indígenas e não
                         indígenas. A escola indígena tem que ser parte do sistema de educação de
                         cada povo, no qual, ao mesmo tempo em que se assegura e fortalece a
                         tradição e o modo de ser indígena, fornecem-se os elementos para uma
                         relação positiva com outras sociedades, a qual pressupõe por parte das
                         sociedades indígenas o pleno domínio da sua realidade: a compreensão do
                         processo histórico em que estão envolvidas, a percepção crítica dos valores e
                         contravalores da sociedade envolvente, e a prática da autodeterminação 9.
                         Como decorrência da visão exposta, a educação escolar indígena tem de ser
                         necessariamente específica e diferenciada, intercultural e bilíngüe.
                         (Grifos nossos.)

        Três anos depois, a Lei n.º 9.394/96 determinou o desenvolvimento de programas
integrados de ensino e pesquisa, para oferta de educação escolar bilíngüe e intercultural aos
povos indígenas (art. 78, caput), situando entre seus objetivos: a recuperação das memórias
históricas, a reafirmação das identidades étnicas, a valorização das línguas e ciências, tudo
relativamente aos índios, suas comunidades e povos (art. 79, I); o fortalecimento das práticas
sócio-culturais e da língua materna de cada comunidade indígena (art. 79, § 2.º, I); o
desenvolvimento de currículos e programas específicos, neles incluindo os conteúdos
culturais correspondentes às respectivas comunidades (art. 79, § 2.º, III).
        Dando seqüência à compreensão das escolas indígenas como portadoras de formas e
conteúdos específicos e diferenciados, o MEC lançou em 1998, ao lado dos Parâmetros
Curriculares Nacionais (PCNs) para o ensino fundamental, o Referencial Curricular
Nacional para as Escolas Indígenas (RCNEI). Definido como uma nova política de
formação de professores das escolas indígenas, o RCNEI refletia aspectos próprios aos
povos indígenas, em atenção às exigências conceituais da Educação Intercultural Bilíngüe.
        Importantes contribuições foram dadas ainda pelo Parecer nº 14/99, da Câmara de
Educação Básica (CEB), órgão do Conselho Nacional de Educação (CNE). Ao analisar o
projeto de resolução que fixa Diretrizes Nacionais para o Funcionamento das Escolas


9 Embora hoje presente na Declaração das Nações Unidas sobre os Direitos dos Povos Indígenas, a expressão
“autodeterminação” é controversa no país, sendo talvez melhor compreendida sob o sinônimo de “autonomia”.
                    Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                              24
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                                           Escolas Indígenas.

Indígenas, o Parecer tratou de questões como a criação das categorias “Escola Indígena” e
“Professor Indígena” (este como carreira específica do magistério), e a flexibilização tanto
do currículo quanto das exigências e das formas de contratação de professores indígenas.
        A aprovação do Parecer n.º 14/99 resultou na Resolução CEB n.º 3, de 10 de
novembro de 1999, que fixa as Diretrizes Nacionais para o Funcionamento das Escolas
Indígenas. A Resolução visa estabelecer,
                           ... no âmbito da educação básica, a estrutura e o funcionamento das Escolas
                           Indígenas, reconhecendo-lhes a condição de escolas com normas e
                           ordenamento jurídico próprios, e fixando as diretrizes curriculares do
                           ensino intercultural e bilíngüe, visando à valorização plena das culturas
                           dos povos indígenas e à afirmação e manutenção de sua diversidade
                           étnica. (art. 1.º.) (Grifos nossos.)

        Pouco depois a questão da educação escolar indígena foi tratada também no Plano
Nacional de Educação aprovado pela Lei n.º 10.172, de 09 de janeiro de 2001. O Plano
determinou, entre outras, o prazo de um ano para a criação da categoria “Escola Indígena”, e
a instituição, pelos sistemas estaduais de ensino, da profissionalização e reconhecimento
público do magistério indígena, com a criação da categoria de “Professores Indígenas” como
carreira específica do magistério.
        Embora vise ser implementado no prazo de um decênio, o Plano – no que concerne à
“Educação Indígena” (item 9) – deixa a desejar em vários aspectos sobre os quais poderia ter
avançado, especificamente no tocante ao alcance do direito à utilização de processos
próprios de aprendizagem, na perspectiva da autonomia das comunidades indígenas frente ao
Estado Brasileiro    10.   Desaponta também em relação às responsabilidades da União e às
garantias de financiamento público para as escolas indígenas.
        Há também que mencionar a Resolução n.º 14, de 16 de maio de 2001, do
Conselho Deliberativo do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação (FNDE),
definidor das orientações e diretrizes para assistência financeira suplementar a programas e
projetos educacionais, para o ano de 2001. No que se refere à Educação Escolar Indígena, a
Resolução fundamentou-se nos conceitos e objetivos firmados pela Lei de Diretrizes e Bases
da Educação Nacional, fazendo referências também à escola indígena, no sentido de que esta
deveria “...ser, portanto, específica, diferenciada e bilíngüe, para atender à interculturalidade,
sua característica básica”.




10 A propósito, veja-se, SILVA, Rosa Helena Dias da. “Plano Nacional: um recuo nos direitos dos povos
indígenas”. In: Porantim, Brasília: Cimi, jan/fev-2001, p. 5.
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       Estas aspirações em matéria de educação escolar indígena foram confirmadas com a
promulgação da Convenção n.º 169 da OIT. Diferentemente do diploma anterior
(Convenção 107), a Convenção 169 reconhece, verbis,
                        art. 27.
                        1. Os programas e os serviços de educação destinados aos povos interessados
                        deverão ser desenvolvidos e aplicados em cooperação com eles a fim de
                        responder às suas necessidades particulares, e deverão abranger a sua
                        história, seus conhecimentos e técnicas, seus sistemas de valores e todas
                        suas demais aspirações sociais, econômicas e culturais.
                        2. A autoridade competente deverá assegurar a formação de membros destes
                        povos e sua participação na formulação e execução de programas de
                        educação, com vistas a transferir progressivamente para esses povos a
                        responsabilidade da realização desses programas, quando cabível.
                        3. Ademais, os governos deverão reconhecer o direito desses povos a criar
                        suas próprias instituições e meios de educação, sempre que tais
                        instituições satisfaçam as normas mínimas estabelecidas pela autoridade
                        competente em consulta com esses povos. Deverão ser-lhes facilitados
                        recursos apropriados para essa finalidade. (Grifos nossos.)


4.2.1.2. Transformações nos espaços administrativos.

       A partir de 1991, com o início da repartição de atribuições sobre a questão indígena
antes centradas na Funai para diversas esferas de governo, mudanças administrativas
começaram a se processar também em relação à educação escolar indígena. Naquele ano o
Decreto 26, de 04 de fevereiro de 1991 transferiu da Fundação Nacional do Índio – Funai,
para o Ministério da Educação – MEC, a coordenação das ações referentes à Educação
indígena em todos os níveis e modalidades de ensino (art. 1.º). Ao mesmo tempo repassou
aos Estados e Municípios a responsabilidade pelo desenvolvimento de tais ações (art. 2.°).
       Em seguida a Portaria Interministerial n.º 559/91 inseriu a assistência educacional
aos povos indígenas no âmbito da proposta de um gerenciamento participativo de políticas
públicas, prevendo-se o assento de outros órgãos governamentais bem como de organizações
não-governamentais afetas à questão. Neste sentido a Portaria determinou a criação, no
MEC, de uma Coordenação Nacional de Educação Indígena com a finalidade de coordenar,
acompanhar e avaliar as ações pedagógicas da Educação Indígena no País (art. 4.º). Além
disso, propôs estimular a criação de Núcleos de Educação Escolar Indígena nas Secretarias
Estaduais de Educação. Tais Núcleos – os NEEIs – contariam com a participação de
indígenas e de organizações não-governamentais, e teriam por finalidade apoiar e assessorar
a escolas indígenas (art. 5.º, § único)
       No ano seguinte a Portaria n.º 60, de 08 de julho de 1992 da extinta Secretaria
Nacional de Educação Básica (SNEB), instituiu junto ao Departamento de Educação

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Fundamental e Médio, o Comitê de Educação Escolar Indígena objetivando subsidiar as
ações e proporcionar apoio técnico-científico às decisões relativas à adoção de normas e
procedimentos relacionados ao Programa de Educação Escolar Indígena (art. 2.º). Através da
Portaria MEC n.º 490, de 18 de março de 1993 foi designada a composição do Comitê,
com participação de representações indígenas das regiões Centro-Oeste, Norte e Sul.
        Com o advento da Lei n.º 9.394/96 (LDB) passaram a ser delineadas com maior
precisão as competências e responsabilidades no tocante às ações referentes à educação
escolar indígena. Segundo dispôs a LDB, à União caberia a tarefa de apoiar técnica e
financeiramente os sistemas de ensino (estaduais e municipais) no provimento da educação
intercultural às comunidades indígenas, desenvolvendo programas integrados de ensino e
pesquisa (art. 79, caput). Ou seja, o provimento da educação seria responsabilidade de
Estados e Municípios, ficando a União com o apoio técnico e financeiro. Determinou
também a LDB a participação das comunidades no planejamento dos programas (art. 79, §
1º) e a inclusão destes nos Planos Nacionais de Educação (art. 79, § 2º).
        No ano seguinte a Portaria MEC n.º 1.060, de 25 de setembro de 1997 (DOU de
26.09.97, Seção I, p.21518)11 instituiu junto à Secretaria de Educação Fundamental – SEF, o
Comitê de Educação Escolar Indígena com a finalidade de subsidiar as ações referentes à
Educação Escolar Indígena mediante apoio técnico-científico (art. 1.º). Associações de
professores indígenas e entidades públicas e privadas atuantes na questão da educação
escolar indígena passaram, nos termos da portaria, a indicar os nomes a serem considerados
na composição do Comitê (art. 2.º).
        Em virtude da Portaria MEC n.º 1.290, de 27 de junho de 2001 (DOU de
29.06.2001, Seção I), este Comitê de Educação Escolar Indígena foi substituído por uma
Comissão Nacional de Professores Indígenas (art. 1.º), também no âmbito da SEF, tendo por
finalidade subsidiar as ações que envolvem a adoção de normas e procedimentos
relacionados à educação escolar indígena, desenvolvidas pelo MEC (art. 2.º).
        Mais tarde, através da Portaria MEC n.º 3.282, de 23 de setembro de 2005 (DOU
de 26.09.2005, Seção 2, p.11), a Comissão então formada exclusivamente por professores foi
por sua vez substituída pela “Comissão Nacional de Educação Escolar Indígena” (CNEEI),
composta por 15 representantes de organizações indígenas e de professores indígenas de
todas as regiões do país, com a finalidade de subsidiar e deliberar sobre as ações que
envolvem a política de educação escolar indígena, desenvolvidas pelo MEC (art. 1.º). A


11 Revogada pela Portaria n.º 1.290, de 27/06/2001.

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CNEEI encontra-se subordinada ao Departamento de Educação para a Diversidade e
Cidadania, da Secretaria de Educação Continuada, Alfabetização e Diversidade (Secad),
criada pelo Decreto n.º 5.159, de 28 de julho de 2004 como parte da nova estrutura
regimental do MEC.
        Importante mencionar ainda que a temática da educação escolar indígena foi incluída
também no âmbito da Câmara de Educação Básica (CEB) do Conselho Nacional de
Educação (CNE) 12, através da presença de conselheiro indígena.

4.2.2. A construção das categorias “Escola Indígena” e “Magistério Indígena”.

        O desenvolvimento dessa nova forma de tratamento da educação escolar indígena,
como uma educação específica e diferenciada, intercultural e bilíngüe, acabou trazendo à
tona dois pontos de grande importância para a sua incorporação no âmbito do ordenamento
jurídico nacional afeto ao tema.
        O primeiro ponto é o do reconhecimento da Escola Indígena como uma nova
categoria jurídico-administrativa. O segundo é o também reconhecimento da figura
“professor indígena” como um cargo específico, levando à criação de um “Magistério
Indígena” próprio.

4.2.2.1. “Escola indígena”.

        Ao longo dos anos, apesar de em vários documentos ser usual a expressão “Escola
Indígena”, o seu significado sempre foi diverso, a depender das concepções e objetivos de
cada um que a tenha utilizado. Mesmo quando do desenvolvimento do tratamento normativo
sobre o tema com base na perspectiva de uma educação específica, diferenciada,
intercultural e bilíngüe, muitas vezes o termo “escola indígena” limitava-se a simbolizar
apenas questões de conteúdo, a exemplo de currículos específicos, calendários próprios,
utilização de métodos tradicionais de transmissão de saber, e utilização das línguas maternas.
        É no entanto com o Parecer CEB nº 14/99 que a expressão “Escola Indígena” passa
a ser explicitada, também, como uma categoria específica, que necessita ser criada pelos
sistemas de ensino, com a implicações que isso acarreta no plano jurídico-administrativo.
Assim, diz o Parecer no item 1 (“Criação da Categoria ‘Escola Indígena’ ”):
                         Para que as escolas indígenas sejam respeitadas de fato e possam oferecer
                         uma educação escolar verdadeiramente específica e intercultural, integradas


12 Instituído pela Lei n.º 9.131, de 25 de novembro de 1995, o Conselho Nacional de Educação (CNE) possui
“atribuições normativas, deliberativas e de assessoramento ao Ministro de Estado da Educação e do Desporto”,
visando “assegurar a participação da sociedade no aperfeiçoamento da educação nacional” (art. 7.º).
                    Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                                28
Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas
                                           Escolas Indígenas.

                        ao cotidiano das comunidades indígenas, torna-se necessário a criação da
                        categoria "Escola Indígena" nos sistemas de ensino do país. Através desta
                        categoria, será possível garantir às escolas indígenas autonomia tanto no que
                        se refere ao projeto pedagógico quanto ao uso de recursos financeiros
                        públicos para a manutenção do cotidiano escolar, de forma a garantir a plena
                        participação de cada comunidade indígena nas decisões relativas ao
                        funcionamento da escola.(MEC/CNE–CEB.Parecer 14/99, p.10)

       Como conseqüência, a Resolução CEB n.º 3/99 veio a fixar as Diretrizes Nacionais
para o funcionamento das Escolas Indígenas. A Resolução atribuiu aos Estados a
competência para regulamentar administrativamente tais escolas, de modo a serem
integradas no sistema educacional estadual como unidades próprias, autônomas e específicas
(art. 9.º, II, c). Fixou ainda, como competência dos Conselhos Estaduais de Educação, o
estabelecimento de critérios específicos para a criação e regularização das escolas indígenas,
a autorização para o funcionamento das mesmas e o seu reconhecimento (art. 9.º, III, a e b).
       Posteriormente o Plano Nacional de Educação aprovado pela Lei n.º 10.172/01, no
item (9) destinado à “Educação Indígena”, estabeleceu como um de seus objetivos e metas:
                        6. Criar, dentro de um ano, a categoria oficial de ‘escola indígena’ para
                        que a especificidade do modelo de educação intercultural e bilíngüe seja
                        assegurada. (Grifos nossos.)

       Este ato de criação da Escola indígena como categoria oficial seria, conforme
entendimento expresso no Parecer CEB-14/99, responsabilidade dos sistemas de educação
dos Estados.

4.2.2.2. “Magistério indígena”.

       A preocupação com a necessidade de uma estrutura diferenciada em relação ao
magistério no tocante à educação escolar indígena é apontada pela primeira vez em 1993, no
documento “Diretrizes para a Política Nacional de Educação Escolar Indígena”,
elaborado pelo Comitê de Educação Escolar Indígena, do MEC. Diz o documento (p. 22):
                        A especificidade da educação escolar indígena pressupõe, para o quadro
                        de seus professores, uma carreira diferenciada. Isto deve-se aos aspectos
                        determinados pelas questões de interculturalidade, resguardando-se o direito
                        à equidade na remuneração, isto é, isonomia salarial com relação ao quadro
                        geral de professores.
                        (...)
                        A progressão funcional deve ser entendida como conseqüência da
                        produção de conhecimento do professor indígena, devendo-se prever,
                        para isso, Cursos de Formação de Professores para ensino de 1.° e 2.° graus,
                        Curso de Magistério. Esses cursos devem propiciar a consecução de
                        pesquisas sobre questões da cultura e sociedade do professor e servirão de
                        parâmetro para o estabelecimento dos níveis funcionais. (Grifos nossos.)



                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                            29
Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas
                                           Escolas Indígenas.

        Contudo, a primeira vez em que se fala explicitamente na perspectiva de criação de
um “Magistério Indígena” é no Parecer CEB n.º 14/99 (p. 20):
                        ... é preciso instituir e regulamentar nas secretarias estaduais de
                        educação a carreira do magistério indígena, garantindo aos professores
                        índios, além de condições adequadas de trabalho, remuneração compatível
                        com as funções que exercem e formação adequada para o exercício de seu
                        trabalho. Para tanto, é necessário que os sistemas estaduais de ensino
                        instituam e regulamentem a profissionalização e reconhecimento público
                        do magistério indígena, criando a categoria de ‘professor indígena’
                        como carreira específica do magistério,... (Grifos nossos.)

        Observe-se que essa proposta de criação do “Magistério Indígena” encontra-se
diretamente relacionada à constatação de a maioria do professorado atuante nas escolas
situadas nas áreas indígenas ser formada justamente por professores indígenas 13. Este fato,
e as exigências colocadas pela Escola Indígena como veículo de um novo modelo
educacional – que se volta não mais para a integração mas para a especificidade étnica, a
diversidade cultural, a interculturalidade, a utilização das línguas maternas – , acabaram por
colocar a necessidade de um novo perfil para o professor atuante nas escolas indígenas, ou
seja, o de ser, fundamentalmente, um “professor indígena”. Em outras palavras, pelo
Parecer CEB n.º 14/99, estabeleceu-se a exigência de o professor ser indígena, e não
preferencialmente indígena.
        Entretanto colocou o Parecer a necessidade de o professor pertencer prioritariamente
– mas não necessariamente – , à mesma identidade étnica da comunidade assistida:
                        Os profissionais que atuarão nas ‘Escolas Indígenas’ deverão pertencer,
                        prioritariamente, às etnias envolvidas no processo escolar. (MEC/CNE –
                        CEB. Parecer 14/99, pág. 20) (Grifos nossos)

        Esta orientação foi adotada pela Resolução CEB n.º 3/99, que fixou as Diretrizes
Nacionais para o funcionamento das Escolas Indígenas :
                        Art. 8.º A atividade docente na escola indígena será exercida prioritariamente
                        por professores indígenas oriundos da respectiva etnia.

        A Resolução também determinou competir aos Estados instituir, regulamentar,
profissionalizar e reconhecer publicamente a categoria magistério indígena (art. 9.º, II, d).
        Por fim o Plano Nacional de Educação, aprovado pela Lei n.º 10.172/01, colocou
entre seus objetivos e metas no que tange à “Educação Indígena” (Item 9),


13 Diz o Ministério da Educação que “os dados do Censo Escolar INEP/MEC- 2006 apontam a existência de
2.422 escolas funcionando nas terras indígenas atendendo a mais de 174 mil estudantes”, com
“aproximadamente 10.200 professores, 90% deles indígenas”. Disponível em
<http://portal.mec.gov.br/secad/index.php?option=content&task=view&id= 37&Itemid=164 > Acesso:
04.01.2008
                   Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br )                            30
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Concurso Publico Especfico e Diferenciado Para Escolas Indigenas

  • 1. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Rosane Freire Lacerda* Sumário Introdução. 1 – Regimes Jurídicos dos Servidores Públicos. 2 – Imperatividade do Concurso Público para o acesso a Cargos e Empregos na Administração Pública; 2.1. Aspectos gerais; 2.2. O magistério e o concurso público de provas e títulos. 3 – Princípios da isonomia e razoabilidade na acessibilidade aos cargos e empregos na administração pública. 4 – Acesso específico de professores indígenas ao magistério público – as “Escolas Indígenas”; 4.1. Bases constitucionais do relacionamento Estado Brasileiro/Povos Indígenas; 4.1.1. A marca histórica do Etnocentrismo; 4.1.2. A Constituição Federal de 1988 e a diversidade étnico-cultural indígena; 4.2. O lugar da Educação Escolar na relação Estado/Povos Indígenas; 4.2.1. De uma educação para a integração a uma educação para o respeito à diversidade; 4.2.1.1. Transformações no significado e alcance da Educação Escolar Indígena; 4.2.1.2. Transformações nos espaços administrativos; 4.2.2. A construção das categorias “Escola Indígena” e “Magistério Indígena”; 4.2.2.1.“Escola Indígena”; 4.2.2.2. “Magistério Indígena”; 4.2.2.3. Algumas notícias sobre a atual implementação pelos Estados. 5 – O concurso público específico para os cargos no “Magistério Indígena” – sua relação com o princípio da isonomia; 5.1. Experiências atuais: avanços, críticas e desafios; 6 – Conclusão; Referências. Introdução. Muitas foram as transformações sofridas nos últimos anos pelo ordenamento jurídico no que diz respeito à Administração Pública. Contudo, os princípios constitucionais da acessibilidade e da isonomia continuam sendo os seus principais balizadores na tarefa de preenchimento de quadros de pessoal via concurso público. Ao longo dos anos, porém, a Administração tem feito uso – em alguns de tais concursos – , de certas restrições aparentemente violadoras do princípio isonômico, o que passou a suscitar questionamentos junto ao Supremo Tribunal Federal. Tais discussões giram em torno da compatibilidade entre o descrímen, motivado por situações específicas, e a aplicação do princípio da igualdade de todos perante a lei. Na última década também foi sendo formulada e desenvolvida no seio da Administração Pública Federal, a idéia de restrições no âmbito do concurso público para o preenchimento dos cargos de professor nas escolas indígenas. A idéia foi contemplada no início de 2001 no Plano Nacional de Educação, como orientação a ser implementada pelas administrações estaduais, colocadas como responsáveis pela oferta da educação escolar à *Rosane Lacerda é Professora Assistente de Direito Público na Universidade Federal de Goiás (Campus Jataí) e Mestre em Direito, Estado e Constituição pela Universidade de Brasília (UnB). Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 1
  • 2. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. clientela indígena. Contudo, desde então têm havido dúvidas e questionamentos de governos estaduais e administrações municipais quanto à constitucionalidade de tais concursos. O presente texto trata exatamente da questão do concurso específico e diferenciado para o provimento do cargo de professor indígena, sob a ótica de sua compatibilidade com os princípios da isonomia e da razoabilidade. Analisa-se inicialmente as regras postas no âmbito do ordenamento constitucional quanto à questão do concurso público para a investidura em cargos e empregos na Administração Pública, dando especial relevo à questão dos princípios norteadores da matéria. Em seguida, procura-se situar as motivações da Administração para o caráter restritivo de tais concursos em relação às escolas indígenas, enfocando os avanços normativos e conceituais no campo da educação escolar indígena, como reflexo de uma nova perspectiva de relacionamento entre estado brasileiro e povos indígenas, inaugurado com a Constituição Federal de 1988. Espera-se que este trabalho possa servir de subsídio para os setores da Administração Pública que lidam diretamente com o tema, assim como também para a comunidade acadêmica de modo geral, as entidades indigenistas atuantes no país e o próprio movimento indígena, aguardando-se de todos suas críticas e sugestões. 1 – Regimes Jurídicos dos Servidores Públicos. Em sua redação original, dispunha a Constituição Federal de 1988 (CF/88) quanto à exigência de um regime jurídico único para os servidores da administração pública direta, das autarquias e das fundações públicas, a ser instituído pela União, pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municípios, no âmbito das respectivas competências (art.39, caput). Para Di Pietro (1990, p.430), essa opção do constituinte originário pelo regime jurídico único refletiu basicamente a sua preocupação com o princípio isonômico proferido no título dedicado aos direitos e garantias fundamentais (“art. 5.º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza...” ), e expressamente referido em diversas situações previstas pelo texto constitucional. De tal sorte que para assegurar a aplicação do princípio no âmbito das relações entre a Administração e seus servidores, determinou o seu nivelamento mediante aquela unicidade. Importava tal exigência constitucional em que cada ente público (União, Estados, Municípios e Distrito Federal) optasse por um único regime jurídico para os servidores de Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 2
  • 3. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. suas administrações, e não dois ou três, como se permitia até a Emenda Constitucional (EC) n.º 01, de 1969. O Advento da EC n.º 19 de 4 de junho de 1998 1 (art.39, caput) veio no entanto a extinguir a obrigatoriedade do regime jurídico único para os servidores da Administração Pública junto a cada esfera de governo, que fica, conforme Di Pietro (1990, p.430), verbis, ... com a liberdade para adotar regimes jurídicos diversificados, seja o estatutário, seja o contratual, ressalvadas aquelas carreiras institucionalizadas em que a própria Constituição impõe, implicitamente, o regime estatutário, uma vez que exige que seus integrantes ocupem cargos organizados em carreira (Magistratura, Ministério Público, Tribunal de Contas, Advocacia Pública, Defensoria Pública e Polícia), além de outros cargos efetivos, cujos ocupantes exerçam atribuições que o legislador venha a definir como ‘atividades exclusivas de Estado’, conforme previsto no artigo 247 da Constituição, acrescido pelo artigo 32 da Emenda Constitucional n.º 19/98. (Grifos no original.) Assim sendo a opção de cada esfera de governo pode se dar por uma ou simultaneamente pelas três modalidades de regime jurídico de servidores públicos existentes no ordenamento jurídico brasileiro: a estatutária, a trabalhista e a administrativa especial. A modalidade estatutária de regime jurídico é aquela definida, estatuída, unilateralmente pela Administração Pública através de lei. Como observa Di Pietro (1990, p.424), os servidores submetidos a este regime, uma vez nomeados, ... ingressam numa situação jurídica previamente definida, à qual se submetem com o ato da posse; não há possibilidade de qualquer modificação das normas vigentes por meio de contrato, ainda que com a concordância da Administração e do servidor, porque se trata de normas de ordem pública, cogentes, não derrogáveis pelas partes. Diferentemente ocorre no caso da modalidade trabalhista de regime jurídico. Tal regime é consubstanciado por uma relação de emprego, de natureza híbrida, regendo-se tanto pela Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), quanto pelos princípios gerais da Administração Pública, relacionados no art. 37 da Constituição Federal (legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência). Conforme esclarece Sérgio Torres Teixeira (1998, p.327), o que se observa no regime de emprego público é que, verbis, A natureza contratual-empregatícia do vínculo junta-se com o cunho publicista da Administração, numa fusão da qual nasce uma relação sui 1 EC n.º 19/1998 “Modifica o regime e dispõe sobre princípios e normas da Administração Pública, servidores e agentes políticos, controle de despesas e finanças públicas e custeio de atividades a cargo do Distrito Federal, e dá outras providências.” Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 3
  • 4. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. generis, de caráter essencialmente privado (e, portanto, regido pelas normas aplicáveis às relações empregatícias comuns à esfera empresarial privada), mas com resquícios de publicismo (e, naturalmente, submetido à obediência obrigatória dos princípios norteadores da atuação do administrador público). O servidor sob este regime está submetido, como diz Di Pietro (1990, p. 424), ... a todas as normas constitucionais referentes a requisitos para a investidura, acumulação de cargos, vencimentos, entre outras previstas no Capítulo VII, do Título III, da Constituição. A terceira modalidade de regime jurídico é aquela de natureza contratual, de âmbito civil e administrativo, voltada para atender necessidade temporária de excepcional interesse público (CF/88, art. 37, IX). Tem-se aí uma contratação temporária, não se estabelecendo uma relação de emprego. A Constituição Federal atribui à lei ordinária os casos em que pode ser estabelecida. No plano federal, encontra-se regida pela Lei n.º 8.745, de 9 de dezembro de 1993, que foi alterada pela Lei n.º 9.849, de 26 de outubro de 1999. A questão do regime jurídico dos servidores públicos envolve uma série de aspectos legais, como bem resume Hely Lopes Meirelles (1975,p.377), verbis: O regime jurídico dos servidores civis consubstancia preceitos legais sobre a acessibilidade aos cargos públicos, a investidura em cargo efetivo (por concurso público) e em comissão, as nomeações para funções de confiança; os deveres e direitos dos servidores; a promoção e respectivos critérios; o sistema remuneratório (subsídios ou remuneração, envolvendo os vencimentos, com as especificações das vantagens de ordem pecuniária, os salários e as reposições pecuniárias); as penalidades e sua aplicação, o processo administrativo; e a aposentadoria. Veremos aqui especificamente o tocante à questão da investidura por concurso público, a partir da aplicação do princípio constitucional da isonomia. 2 – Imperatividade do Concurso Público para o acesso a cargos e empregos na Administração Pública. 2. 1. Aspectos gerais. Originada no latim concursus, de concurrere (SILVA, 1963, p.194), a expressão “concurso”, no âmbito do Direito Administrativo, é utilizada para designar o meio pelo qual a Administração Pública leva a efeito a seleção de candidatos que pretendem atuar no serviço público como empregados ou ocupantes de cargos. Nas palavras de Hely Lopes Meirelles (1975, p.396), verbis, Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 4
  • 5. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. O concurso é o meio técnico posto à disposição da Administração pública para obter-se moralidade, eficiência e aperfeiçoamento do serviço público e, ao mesmo tempo, propiciar igual oportunidade a todos os interessados que atendam aos requisitos da lei, fixados de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, consoante determina o art. 37, II, da CF. Barbosa Rigolin, ao analisar as principais diferenças entre o texto constitucional de 1988 e o anterior no tocante à situação dos Servidores Públicos, observa que nenhuma mudança houve em termos do concurso em si mesmo, ou seja, permanece, como antes, a ser aplicado através da análise unicamente de provas, ou através de provas e títulos. Especificamente em relação aos títulos, informa o autor que a própria CF/88 já fixa como tal o tempo de serviço dos servidores que se estabilizaram por força do art. 19, § 1.º do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias – ADCT (RIGOLIN, 1989, p. 131). No mais, os títulos serão, verbis: ... quaisquer entre os admitidos no edital que só aceitará aqueles que concorram para demonstrar a qualificação do concursando conforme o posto a que concorra, desprezando os impertinentes ou não-correlatos. (RIGOLIN, 1989, p. 132) No que tange às provas, comenta Rigolin (1989, p.132) que, verbis: podem ser de todas as naturezas possíveis, desde que compatíveis com as dos postos colocados em certame, e assim hábeis a aferir a capacidade específica de cada candidato. Serão as provas, então, teóricas (escritas, subjetivas ou objetivas, sobre a matéria específica ou sobre conhecimento geral pertinente , ou orais), físicas, psicotécnicas, de suficiência mecânica ou de manuseio de equipamento determinado, ou de qualquer outra ordem, se respeitante às funções a preencher, devendo, todas, estar previstas no edital”. (Grifos nossos.) Na história das Constituições Brasileiras, a exigência de concurso público surge com a Carta de 16 de julho de 1934. Daí em diante passou a constar em todos os textos constitucionais que se sucederam. Na Constituição Federal de 1988, a exigência encontra-se prevista no art. 37, inc. II (com a redação dada pela EC n.º 19/98), verbis: art. 37. (...) II – a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração. (Grifos nossos.) Um primeiro aspecto a considerar relaciona-se com a questão de a quem se dirige esta obrigatoriedade. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 5
  • 6. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Nos termos da Constituição de 1988 (art. 37, II) o concurso público destina-se a possibilitar a investidura em cargo ou emprego público, modalidades sobre as quais vale destacar brevemente alguns elementos. Por “cargo público” compreende-se, segundo Meirelles (1975, p.380), verbis, ... o lugar instituído na organização do serviço público, com denominação própria, atribuições e responsabilidades específicas e estipêndio correspondente, para ser provido e exercido por um titular, na forma estabelecida em lei. Zanella Di Pietro (1990, p.427) demonstra o cargo público como uma unidade de atribuições na qual o vínculo que liga o servidor ao Estado é de natureza estatutária, ou seja, regida por Estatuto próprio dos Servidores Públicos 2. É de se observar, como faz Rigolin (1989, pp.96-97), que a lei criadora de cargo público necessita especificar certos aspectos tais como, se o cargo é de provimento efetivo ou em comissão, se é isolado ou de carreira (classes, estágios, fases, níveis ou diferenciações hierárquicas, “dispostos em seqüência de caráter evolutivo e ascencional”) . A modalidade “emprego público”, por sua vez, refere-se, como também diz Barbosa Rigolin (1989, p.98), ao ... vínculo profissional estabelecido entre o cidadão e a Administração pública por contrato de trabalho, regido pela Consolidação das Leis do Trabalho – CLT. Traçando um paralelo com a modalidade anterior, Di Pietro (1990, p.427) faz referência ao emprego público também como uma unidade de atribuições, mas na qual o vínculo entre servidor e Estado é um vínculo de natureza contratual, regida pela CLT, e não de natureza estatutária. No plano federal, o regime de emprego público é disciplinado pela Lei n.º 9.962, de 22 de fevereiro de 2000, relativamente ao pessoal da Administração federal direta, autárquica e fundacional. Tirando palavras do texto constitucional, a lei dispõe que: art. 2.ºA contratação de pessoal para emprego público deverá ser precedida de concurso público de provas ou de provas e títulos, conforme a natureza e a complexidade do emprego. 2 No âmbito federal, a Lei n.º 8.112, de 11.12.1990, dispõe sobre o Regime Jurídico dos Servidores Públicos Civis da União, das autarquias e das fundações públicas federais. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 6
  • 7. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Dispõe também, a Lei n.º 9.962/00 que a relação de trabalho, no emprego público, rege-se pela CLT e pela legislação trabalhista correlata, naquilo que a lei não dispuser em contrário (art. 1.º, caput). Como antes mencionado, a Constituição Federal põe sob dependência da aprovação em concurso público de provas ou de provas e títulos, a investidura em ambas as modalidades – cargo público ou emprego público. Ao mesmo tempo, prevê excetuar-se da exigência do concurso público o caso das nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração (art. 37, II). Tal significa então que os cargos comissionados sobre os quais a lei ordinária faculte ao administrador público a sua nomeação e exoneração, ficam, por disposição constitucional, livres da necessidade de aprovação em concurso público para o seu provimento. Importante ainda observar que o art. 37, inc. II do texto constitucional, ao tratar da exigência do concurso público para o preenchimento de cargos e empregos e dispor quanto às ressalvas à regra posta, foi silente em relação às funções públicas, antes referidas no inc. I do mesmo dispositivo (cargos, empregos e funções públicas são acessíveis aos brasileiros...). Para Di Pietro (1990, p.432) a omissão se explica em razão de que o termo função pública, segundo o seu entendimento, refere-se aos contratos por tempo determinado para atender a necessidade temporária de excepcional interesse público (CF, art. 37, IX), bem como para as funções de confiança, de livre provimento e exoneração. Daí, no entendimento da autora, as funções públicas estarem ausentes da exigência de concurso público feita relativamente aos cargos e empregos públicos. José Afonso da Silva (1976, p.659), pelo contrário, avalia este fato como uma grave omissão do texto constitucional. Diz o autor : Deixa a Constituição, porém, uma grave lacuna nessa matéria, ao não exigir nenhuma forma de seleção para a admissão às funções (autônomas) referidas no art. 37, I, ao lado dos cargos e empregos. Admissões a funções autônomas sempre foram fonte de apadrinhamentos, de abusos e de injustiças aos concursados. Para Barbosa Rigolin (1989, p.101), as “funções públicas” tomadas no seu sentido constitucional, tal qual se infere no art. 37, inc. I, como não sendo nem cargo público nem emprego público, consistiriam nas contratações por tempo determinado para atender a necessidade temporária de excepcional interesse público (CF/88, art. 37, IX), bem como em cargos permanentes remanescentes de ordenamentos constitucionais anteriores, “e que, por qualquer razão, permaneceram até hoje”, a exemplo dos extra-numerários e os interinos. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 7
  • 8. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. O autor converge, então, para a posição de Di Pietro, anteriormente citada, no sentido de explicar o não lugar das funções no dispositivo constitucional que prevê a investidura por meio de aprovação em concurso público. Vale dizer, a inexigibilidade de concurso para as contratações por tempo determinado para atender a necessidade temporária de excepcional interesse público, e aquelas situações antigas, não mais abertas a ingresso. Um segundo aspecto diz respeito à questão do acesso do servidor a cargo de natureza diversa daquele já ocupado. A Carta de 1934 previa a aprovação em concurso como condição, mas de forma limitada, para a primeira investidura nos postos de carreira das repartições administrativas (art. 170, 2.º). Ou seja, seria possível, no caso de servidor efetivo que desejasse acesso a cargo de outra natureza, o chamado provimento derivado, sem necessidade de que viesse a se submeter a novo concurso. Esta previsão foi seguida pela Constituição de 10 de novembro de 1937 que, ao determinar ao Legislativo a elaboração do Estatuto dos Funcionários Públicos, fez constar desde logo o concurso de provas e títulos como condição para a primeira investidura nos cargos de carreira (art. 156, b). Mais tarde, também a Constituição de 18 de setembro de 1946 manteve o entendimento anterior, ao determinar que a primeira investidura em cargo de carreira e em outros que a lei determinasse, deveria se efetuar mediante concurso (art. 186). Esta limitação do concurso público à primeira investidura foi também adotada pela Constituição Federal de 1967 (art. 95, § 1.º), e pela Emenda Constitucional n.º 01, de 1969 (art. 97, § 1.º). Tal situação só veio a se modificar com o advento da Constituição Federal de 6 de outubro de 1988. Em sua redação original, dispunha a CF/88 que, verbis, art. 37. (...) II – a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração. Ou seja, o novo texto constitucional passou a exigir a sujeição ao concurso público de modo genérico, impedindo a possibilidade de o provimento ser feito de forma derivada no caso de servidor já efetivado em relação a cargo de natureza diversa. Como observa Celso A. Bandeira de Mello (1986, p. 429), a Constituição Federal de 1988 veio no sentido de, verbis: Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 8
  • 9. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. ... obstar a que o servidor habilitado por concurso para cargo ou emprego de determinada natureza viesse depois a ser agraciado com cargo ou emprego permanente de outra natureza, pois esta seria uma forma de fraudar a razão de ser do concurso público. O Supremo Tribunal Federal (STF) ao tratar do tema tem firmado o entendimento de que a partir da redação da CF/88, a imprescindibilidade da aprovação em concurso público opera de modo genérico, afetando não só a primeira investidura como o preceituado nas Cartas Políticas anteriores, mas também as investiduras posteriores, em cargos de natureza diversa daquela na qual o servidor encontra-se efetivado. No MS 23670/DF (DJ 08.02.02; p.261) seguindo voto do Ministro Maurício Corrêa, tal posição foi explícita, anunciando-se que o provimento derivado “está banido do ordenamento jurídico”. Também no julgamento da ADI 248/RJ (DJ 08.04.94 p.7222) entendeu a Corte Suprema, seguindo o voto do Ministro Celso de Mello, que, verbis, A partir da Constituição de 1988, a imprescindibilidade do certame público não mais se limita a hipótese singular da primeira investidura em cargos, funções ou empregos públicos, impondo-se as pessoas estatais como regra geral de observância compulsória. 3 A respeito da extensão do concurso público para as demais investiduras, Hely Lopes Meirelles (1975, p.396) observa, contudo, que: O art. 37, II, da CF, ao abolir a expressão ‘primeira’, constante da Constituição anterior, tornou obrigatório o concurso para o ingresso em carreira diversa daquela para a qual o servidor ingressou por concurso. Dentro da carreira, o acesso a seus vários degraus se faz por critérios internos de seleção, constantes do Estatuto. (Grifos nossos.) Tal é o que se encontra, aliás, na decisão do STF anteriormente citada, no MS 23670 – DF que teve como Relator o Ministro Maurício Corrêa: (...) 2. A investidura de servidor efetivo em outro cargo depende de concurso público (CF, artigo 37, II) ressalvadas as hipóteses de promoção na mesma carreira e de cargos em comissão. No bojo da reforma administrativa, a EC - 19/98 manteve a exigência genérica do concurso público para todas as investiduras em carreiras diversas. 3 A título de exemplo veja-se também a mesma posição na ADI 656/RS (Relator Min. Carlos Velloso – DJ 31.10.2002), no AI 195022 AgR-AgR/DF (Relator Min. Néri da Silveira – DJ 22.03.02; p.41), na ADI 1251 MC/MG (Relator Min. Celso de Mello – DJ 22.09.1995; p.30590), na ADI 1072 MC/RJ (Relator Min. Sydney Sanches – DJ 04.11.1994; p.29828) e na ADI 637 MC/MA (Relator Min. Celso de Mello – DJ 08.04.1994; p.7240) Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 9
  • 10. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Promoveu, no entanto, a alteração do art. 37, inciso II do texto Constitucional vigente, para determinar que a aplicabilidade do concurso público considere a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei: art. 37. ... II – a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração. Observa Moraes (1999, p.45) que essa redação dada pela EC - 19/98, ...não exclui a imperatividade do concurso público, mas tão-somente permitirá ao legislador ordinário, dentro do critério de razoabilidade, fazer a opção pelo concurso de provas ou de provas e títulos. Aliás, o STF já se manifestou, no julgamento da ADI 1854/PI (Relator Ministro Sepúlveda Pertence – DJ 04.05.2001; p.2), no sentido de que por esta alteração promovida pela EC-19/98, ... o que ficou explicitamente submetido à ‘natureza e a complexidade do cargo ou emprego’ não foi a exigência do concurso público mas a disciplina do mesmo concurso. 2.2. O magistério público e o concurso público de provas e títulos. Especificamente no tocante ao magistério público houve uma preocupação, do Constituinte de 1934, em expressar a exigência do concurso público de provas e títulos como algo indispensável para o provimento de seus cargos: Art. 158. É vedada a dispensa do concurso de títulos e provas no provimento dos cargos do magistério oficial, bem como, em qualquer curso, a de provas escolares de habilitação, determinadas em lei ou regulamento. (Grifos nossos.) Ou seja, a realização do concurso público de provas e títulos era prevista como obrigatória, mas unicamente para o provimento dos cargos magistério oficial ou público, não estendendo o texto constitucional tal obrigatoriedade aos cargos do magistério oferecidos por instituições particulares. Mais tarde a Constituição Federal de 1946 relacionou entre os princípios a serem adotados pela legislação relativa ao ensino, o concurso de provas e títulos para o provimento das cátedras, no ensino secundário oficial e no superior oficial ou livre (CF/46, art. 168, VI). Em outras palavras, no caso do ensino secundário restringia-se a obrigatoriedade do Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 10
  • 11. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. concurso ao ensino público, enquanto que no caso do ensino superior esta obrigatoriedade abrangia tanto o ensino público quanto o oferecido por instituições particulares. A Constituição de 1967, por sua vez, deu como imprescindível o concurso público para o provimento dos cargos iniciais e finais das carreiras de grau médio e superior, mas apenas no âmbito do ensino oficial, ou público. Para o ensino particular o provimento se faria mediante simples prova de habilitação. Outra determinação do texto constitucional de 67 foi no sentido de que em ambas as situações o concurso ou a habilitação fossem destinados ao provimento não só dos cargos iniciais da carreira do magistério, mas também dos cargos finais da carreira (CF/67, art. 168, § 3.º, V). A mesma determinação, inclusive com redação semelhante, foi dada posteriormente pela EC – 01/69, em seu art. 176, § 3.º, inc. VI. Atualmente a Constituição Federal de 1988 dispõe (com redação dada pela EC - 19/98) entre os princípios a serem seguidos no plano educacional: art. 206. (...). V – valorização dos profissionais do ensino, garantidos, na forma da lei, planos de carreira para o magistério público, com piso salarial profissional e ingresso exclusivamente por concurso público de provas e títulos. (Grifos nossos.) Assim, o texto constitucional atual determina, para o provimento dos cargos do magistério público, a realização de concurso de provas e títulos. No plano infra-constitucional, a questão é tratada pela Lei n.º 9.394, de 20 de dezembro de 1996 (Lei de Diretrizes e Bases da Educação Nacional – LDB, ou “Lei Darcy Ribeiro”), que dispõe, verbis: art. 67. Os sistemas de ensino promoverão a valorização dos profissionais da educação, assegurando-lhes, inclusive nos termos dos estatutos e dos planos de carreira do magistério público: I - ingresso exclusivamente por concurso público de provas e títulos; (Grifos nossos.) Ou seja, a LDB reporta-se ao princípio constitucional do ingresso na carreira do magistério público exclusivamente por concurso público de provas e títulos, determinando seja observado pelos diversos sistemas de ensino (da União, dos Estados e dos Municípios). Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 11
  • 12. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. 3 – os princípios da isonomia e razoabilidade na acessibilidade aos cargos e empregos na administração pública. O ordenamento constitucional ao determinar que a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos (CF/88, art. 37, II), teve por finalidade garantir a todos os interessados, indistintamente, a possibilidade de acesso a tais cargos e empregos, a partir de concorrência a ser realizada e aferida com critérios objetivos e técnicos. Esta opção da Constituição Federal pelo concurso público como critério para o preenchimento dos cargos e empregos na Administração tem por escopo, como observa Celso A. Bandeira de Mello (1986, p.249), conferir a todos iguais oportunidades de disputa. Eis porque traz à tona, primeiramente, um dos princípios fundamentais no âmbito constitucional: o princípio da igualdade ou da isonomia, expresso de várias formas no texto constitucional, mas, sobretudo em seu art. 5.º, caput: “Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza...” Carlos Ari Sundfeld (1992, pp.153 e 171) vê na igualdade dos particulares perante o Estado um dos princípios gerais do Direito Público no Brasil. Seria encontrado “na base de inúmeros institutos e regras de direito público”, inclusive na “obrigatoriedade do concurso público para admissão dos servidores”. E não poderia ser diferente num Estado democrático de direito. A Constituição Federal de 1988, no caput do art. 37, que trata das disposições gerais relativas à Administração Pública, relaciona como um de seus princípios, o da “impessoalidade”, que para B. de Mello (1986, p.96) seria o próprio princípio da igualdade. O princípio da impessoalidade, nas palavras do autor, ... traduz a idéia de que a Administração tem que tratar a todos os administrados sem discriminações, benéficas ou detrimentosas. Nem favoritismo nem perseguições são toleráveis. Simpatias ou animosidades pessoais, políticas ou ideológicas não podem interferir na atuação administrativa ... Então, perfeitamente identificado com o princípio da impessoalidade, o princípio da isonomia, ainda conforme B. de Mello (1986,p.57), ... consagra, no art. 37, incisos I e II, a igualdade de todos em face do preenchimento de cargos na Administração. Esta não pode distribuí-los entre apaniguados ou protegidos, pois tem que preenchê-los mediante concurso público. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 12
  • 13. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Posta a importância, para o concurso público, do princípio constitucional da isonomia, há que se questionar em que este consiste exatamente, qual o seu significado, quais os seus limites, até onde vai o seu alcance. A necessidade de tal questionamento se faz dada a complexa realidade social, econômica, educacional e cultural, entre outras, existente. Quem seriam, exatamente, os denominados “iguais perante a lei” no que tange à acessibilidade aos cargos e empregos públicos ? Estariam as desigualdades sendo rejeitadas em nome de uma igualdade fictícia ? Afonso da Silva (1976, p.215) esclarece que o princípio da igualdade, verbis, ... não pode ser entendido em sentido individualista, que não leve em conta as diferenças entre grupos. Quando se diz que o legislador não pode distinguir, isso não significa que a lei deva tratar todos abstratamente iguais, pois o tratamento igual – esclarece Petzold – não se dirige a pessoas integralmente iguais entre si, mas àquelas que são iguais sob os aspectos tomados em consideração pela norma, o que implica que os ‘iguais’ podem diferir totalmente sob outros aspectos ignorados ou considerados como irrelevantes pelo legislador. Este julga , assim, como ‘essenciais’ ou ‘relevantes’, certos aspectos ou características das pessoas, das circunstâncias ou das situações nas quais essas pessoas se encontram, e funda sobre esses aspectos ou elementos as categorias estabelecidas pelas normas jurídicas; por conseqüência, as pessoas que apresentam os aspectos ‘essenciais’ previstos por essas normas são consideradas encontrar-se nas ‘situações idênticas’, (...); vale dizer que as pessoas ou situações são iguais ou desiguais de modo relativo, ou seja, sob certos aspectos. (Grifos nossos.) Ou seja, ao aplicar o princípio da isonomia deve a Administração Pública considerar não uma igualdade absoluta, mas uma igualdade relativa a aspectos considerados como essenciais pela norma jurídica. Neste sentido a Constituição Federal determina que: art. 37. (...) I – os cargos, empregos e funções públicas são acessíveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; (parte final conforme a EC n.º 19/98) (Grifos nossos.) Vê-se assim que o dispositivo constitucional garante a acessibilidade de todos os brasileiros aos cargos, empregos e funções públicas, mas não a todos os brasileiros de uma forma absoluta, como fossem iguais no sentido material. O que o dispositivo garante é a acessibilidade a todos os brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, ou seja, aqueles “aspectos essenciais” legalmente previstos, e anteriormente mencionados. José Afonso da Silva (1976, p.569), a respeito desta lei à qual a CF/88 incumbe de estabelecer os requisitos de acessibilidade aos brasileiros quanto aos cargos, empregos e funções públicas, observa estar, verbis, Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 13
  • 14. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. ... limitada pela própria regra constitucional, de sorte que os requisitos nela fixados não poderão importar em discriminação de qualquer espécie ou impedir a correta observância do princípio da acessibilidade de todos ao exercício de função administrativa. (Grifos nossos.) No mesmo sentido, Lopes Meirelles (1975, p.395) afirma que, verbis, ... os requisitos a que se refere o texto constitucional (art. 37) hão de ser apenas os que, objetivamente considerados, se mostrem necessários e razoáveis ao cabal desempenho da função pública. (Grifos nossos.) Portanto, mesmo os requisitos fixados em lei ordinária deverão ter como norte os princípios da isonomia e da impessoalidade. Devem ser requisitos objetivos, e não subjetivos, não podendo implicar em tratamento discriminatório em favor ou em desfavor de quem quer que seja. Uma outra questão observada por Meirelles refere-se à relação entre os requisitos postos por uma lei ordinária de caráter local, e aqueles postos pela lei de alcance nacional. Conforme o autor (MEIRELLES, 1975, pp.394-395), os requisitos apontados pela lei de caráter nacional devem ser observados pela norma local, não tendo esta competência para declarar inexigíveis os requisitos previstos na norma mais abrangente: ... à lei específica, de caráter local, é vedado dispensar condições estabelecidas em lei nacional para a investidura em cargos públicos, como, p. ex., as exigidas pelas leis eleitoral e do serviço militar, ou para o exercício de determinadas profissões (CF, art. 22, XVI). E tanto uma quanto outra deverão respeitar as garantias asseguradas no art. 5.º da CF, que veda distinções baseadas em sexo, idade, raça, trabalho, credo religioso e convicções políticas. (Grifos nossos.) Essa exigência de cumprimento do preceituado no art. 5.º do texto constitucional, consubstanciado no elenco dos direitos e deveres individuais e coletivos, deve ser vista, contudo, de modo relativo em relação ao desenvolvimento de certas atividades. Como observa Di Pietro (1990, p.434), ... para determinados tipos de cargo, seria inconcebível a inexistência de uma limitação, quer em relação a sexo, quer em relação a idade. Não se poderia conceber que, para o cargo de guarda de presídio masculino, fossem admitidas candidatas do sexo feminino, ou que para certos cargos policiais fossem aceitas pessoas de idade mais avançada. (Grifos nossos.) Em outras palavras, mesmo considerando-se o princípio da isonomia, a própria natureza do cargo pode levar à necessidade de um tratamento diferenciado. Esta distinção de tratamento, exatamente por se efetuar em razão da natureza do cargo, tem sua fundamentação no próprio interesse público, na busca pelo melhor desempenho ou pelo desempenho mais adequado das atividades requeridas. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 14
  • 15. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Como se trata de uma discrição do administrador público, há que se ter em conta, para a sua legitimidade, os limites da razoabilidade, os quais, conforme B. de Mello (1986, p.91) envolvem, verbis, ... critérios aceitáveis do ponto de vista racional, em sintonia com o senso normal de pessoas equilibradas e respeitosa das finalidades que presidiram a outorga da competência exercida. O princípio da razoabilidade – previsto no art. 2.º, caput, da Lei n.º 9.784, de 29 de janeiro de 1999, que regula o processo administrativo no âmbito da Administração Pública Federal – é, conforme Di Pietro (1990, p.80), verbis, ... mais uma das tentativas de impor-se limitações à discricionariedade administrativa, ampliando-se o âmbito de apreciação do ato administrativo pelo Poder Judiciário. Isso quer dizer que se a distinção no acesso aos cargos e empregos públicos fundar-se em critérios fora dos limites do razoável, o ato pode ser submetido à apreciação do Judiciário, e invalidado. Se, no entanto, as restrições impostas estiverem em consonância com o princípio da razoabilidade, deverão ser consideradas como necessárias ao interesse público, em atendimento à exigência do próprio cargo, e não como uma quebra do princípio da isonomia. Assim, como informa Hely Lopes Meirelles (1975, p.395), verbis, ... a jurisprudência tem admitido como válidas, com base no princípio da razoabilidade, exigências que, à primeira vista, pareceriam atentatórias ao princípio da isonomia, tais como as que limitam a acessibilidade a certos cargos em razão da idade, sexo, categoria profissional, condições mínimas de capacidade física e mental e outros requisitos de adequação ao cargo. Neste sentido, vale transcrever o voto do Ministro Celso de Mello no RMS 21.045-1 DF (DJ de 30.09.1994; p.26169): ... o Supremo Tribunal Federal, a partir do julgamento do RMS 21.046-RJ, rel. Min. SEPÚLVEDA PERTENCE, firmou entendimento no sentido de que a norma constitucional que proíbe a diferença de critério de admissão ao serviço público, por motivo de idade (CF, art. 7.º, XXX, c/c art. 39, § 2.º), não se reveste de caráter absoluto, sendo legítima, em conseqüência, a estipulação de exigência de ordem etária quando esta decorrer da natureza e do conteúdo ocupacional do cargo público a ser provido (RTJ 135/528). O tema concernente à fixação legal do limite de idade para efeito de inscrição em concurso público e de preenchimento de cargos públicos tem sido analisado pela jurisprudência desta Corte em função e na perspectiva do critério da razoabilidade, em ordem a identificar, como pressuposto de legitimação de possíveis tratamentos normativos diferenciados, a existência, no ato legislativo, de um vínculo de ‘correlação lógica entre o fator de discrímen e a desequiparação procedida’ (CELSO ANTÔNIO BANDEIRA DE MELLO, ‘O conteúdo jurídico do princípio da igualdade’, p. 47, 2.ª ed., 1984, RT). Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 15
  • 16. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Esse eminente publicista, ao analisar o conteúdo do postulado constitucional da isonomia, acentua que se tem por vulnerada a cláusula de igualdade quando o fator diferencial indicado pela norma legislativa não mantém qualquer nexo de pertinência lógico-racional com a exclusão de benefício. E observa (op. Cit., p. 49), verbis: ‘ Cabe, por isso mesmo, quanto a este aspecto, concluir: o critério especificador escolhido pela lei, a fim de circunscrever os atingidos por uma situação jurídica – a dizer: o fator de discriminação – pode ser qualquer elemento radicado neles, todavia, necessita inarredavelmente guardar relação de pertinência lógica com a diferenciação que dele resulta. Em outras palavras: a discriminação não pode ser gratuita ou fortuita. Impende que exista uma adequação racional entre o tratamento diferençado construído e a razão diferencial que lhe serviu de supedâneo. Segue-se que se o fator diferencial não guardar conexão lógica com a disparidade de tratamentos jurídicos dispensados a distinção estabelecida afronta o princípio da isonomia.’ Bem por isso, e na linha desse entendimento doutrinário, o Supremo Tribunal Federal, ao apreciar a validade jurídico-constitucional da estipulação de limite máximo de idade para ingresso na carreira de Advogado de Ofício da Justiça Militar, uma vez mais considerou destituído de razoabilidade o critério adotado pelo legislador (...)”(Grifos no original) O voto, seguido à unanimidade, ensejou Ementa onde consta que a norma constitucional que proíbe tratamento normativo discriminatório, em razão da idade, para efeito de ingresso no serviço público (CF, art. 39, par. 2.º, c/c art. 7.º, XXX), não se reveste de caráter absoluto, sendo legítima, em conseqüência, a estipulação de exigência de ordem etária quando esta decorrer da natureza e do conteúdo ocupacional do cargo público a ser provido. Outro voto do Ministro Marco Aurélio Mello no RE 148095/MS (DJ 03.04.1998 p.14) nos dá outro exemplo do entendimento da Corte quanto à possibilidade de restrições em razão da natureza da função pretendida: ... na hipótese dos autos, o descrímen mostra-se próprio à função a ser exercida. Na carreira policial, exsurge com peculiaridades próprias à função de agente de polícia. Enquanto, por exemplo, o cargo de escrivão não exige, em si, estampa que se mostre até mesmo intimidadora, no caso de agente tem-se justamente o contrário, em face de uma atuação que pressupõe, à primeira visão, respeito aos cidadãos em geral. Assim, não há como considerar discrepante da ordem jurídica em vigor, legislação que imponha aos candidatos ao cargo altura mínima de 1,60 m. Pouco importa que, na espécie, tenha-se o envolvimento de candidata do sexo feminino. A altura mínima exigida mostra-se média, em relação aos padrões brasileiros. Daí a inviabilidade de vislumbrar-se inconstitucionalidade na Lei Complementar n.º 38/89 do Estado de Mato Grosso do Sul. (Grifos nossos.) Também seguido à unanimidade, o voto veio a corresponder a Ementa na qual se admite que “em se tratando de concurso público para agente de polícia, mostra-se razoável a exigência de que o candidato tenha altura mínima de 1,60m.” Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 16
  • 17. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. A título de exemplo, vale também destacar as seguintes Ementas de decisões do STF a respeito da matéria: No RMS 21046/RJ (Relator Ministro Sepúlveda Pertence – DJ 14.11.1991; p.16356) o STF considerou ser “ponderável (...) a ressalva das hipóteses em que a limitação de idade se possa legitimar como imposição da natureza e das atribuições do cargo a preencher”. No RE 194952/MS (Relatora Ministra Ellen Gracie – DJ 11.10.2001, p.18), com base em precedente (RE 150.455, Rel. Min. Marco Aurélio, DJ 07.05.1999), entendeu que “tratando-se de concurso para o cargo de escrivão de polícia, mostra-se desarrazoada a exigência de altura mínima, dadas as atribuições do cargo, para as quais o fator altura é irrelevante”. No RE 184635/MT (Relator Min. Carlos Velloso – DJ 04.05.2001; p.35) entendeu que “pode a lei, desde que o faça de modo razoável, estabelecer limites mínimo e máximo de idade para ingresso em funções, emprego e cargos públicos”. No RE 140889/MS (Relator p/ o Acórdão Min. Maurício Corrêa, vencido o Relator Min. Marco Aurélio – DJ 15.12.2000; p.104), entendeu pela “razoabilidade da exigência de altura mínima para ingresso na carreira de delegado de polícia, dada a natureza do cargo a ser exercido”. No RE 212066/RS (Relator Min. Mauricio Corrêa – DJ 12.03.1999; p.18), entendeu o STF que “fere o princípio constitucional da isonomia a previsão em norma infraconstitucional de limite máximo de idade para ingresso na carreira do magistério”. Na ADI 1326/SC (Relator Min. Carlos Velloso – DJ 26.09.1997; p.47475) entendeu que “pode o legislador, observado o princípio da razoabilidade, estabelecer requisitos para a investidura em cargo, emprego ou função pública”. Assim sendo, mesmo sem se perder de vista o princípio basilar da isonomia expresso no texto constitucional, é perfeitamente possível diante da natureza peculiar ou das exigências específicas de alguns cargos e empregos a utilização, pela Administração Pública, de critérios objetivos que importem em certos tipos de restrições na feitura dos concursos públicos, com o objetivo de se buscar o atendimento às demandas específicas colocadas por tais cargos e empregos. Importa que tais critérios distintivos estejam dentro dos parâmetros de razoabilidade, conjugando de um lado a garantia de atenção ao interesse público e, do outro, a impessoalidade. 4 – Acesso específico e diferenciado de professores indígenas ao magistério público – as “Escolas Indígenas”. Situados aspectos gerais quanto ao tratamento legislativo, doutrinário e jurisprudencial à questão do regime jurídico dos servidores públicos, importância do Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 17
  • 18. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. concurso para o provimento de cargos na administração pública e dos princípios constitucionais da isonomia e razoabilidade, passemos agora à análise específica, sob diversos ângulos, da questão do acesso dos professores indígenas ao provimento de cargos no magistério público no âmbito da educação escolar indígena, foco central deste trabalho. 4.1. Bases constitucionais do relacionamento Estado Brasileiro/Povos Indígenas. Cremos que o ponto de partida para a correta compreensão jurídica quanto ao provimento dos cargos de magistério nas escolas que atendem às comunidades indígenas, encontra-se não na análise pura e simples das atuais normas que regem a matéria, mas na percepção da posição histórica do constitucionalismo brasileiro em relação àquele segmento específico da população. 4.1.1. A marca histórica do etnocentrismo. Tu regere imperio populos, romane memento. Hae tibi erunt artes, pacisque imponerem morem, parcere subjectis et debellare superbos 4 A frase dita pelo poeta Virgílio há cerca de dois mil anos, bem expressa o espírito com o qual o estado brasileiro, direcionou historicamente as suas relações com os povos indígenas localizados no País. Tidos como culturalmente inferiores, estariam fadados ao desaparecimento inexorável ou pela incapacidade de sobrevivência diante das exigências do mundo "civilizado", ou, em caso de adaptação, pelo próprio processo de perda de suas características-padrão. Para considerar apenas o passado mais recente, dos diplomas normativos que tiveram lugar com o advento da República, vê-se que o eixo norteador do tratamento dispensado pelo Estado aos povos indígenas foi, marcantemente, o da imposição cultural, profundamente calcado na herança etnocêntrica colonial. Assim, por exemplo, o Decreto n.º 07, de 20 de novembro de 1889, ao extinguir as assembléias provinciais criadas pelas leis de 12 de outubro de 1832 e 12 de agosto de 1834 atribuiu aos governadores, até a definitiva constituição dos Estados Unidos do Brasil, a responsabilidade de promover, entre outras, a “catequese e civilização dos indígenas” (art. 2.º, § 12). Advinda a Constituição de 1891, nenhuma palavra sequer foi mencionada naquela Carta a respeito dos povos indígenas. O Decreto n.º 1.606, de 29 de dezembro de 1906, ao criar uma secretaria de Estado com a denominação de Ministério dos Negócios da Agricultura, Indústria e Comércio, 4 “Lembra-te, ó Romano, de sujeitar os povos a teu império. Cabe-te a missão de impor a paz e os costumes, poupar os vencidos e dobrar os soberbos”.VIRGÍLIO. Eneida. Canto VI, Vers. 851 e 853. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 18
  • 19. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. manteve o mesmo espírito do Decreto 07/1889, incluindo em sua órbita de competências assuntos relativos à “catequese e civilização dos índios” (art. 2.º, al. b). No mesmo sentido, o Código Civil de 1916 veio a determinar a sujeição dos “silvícolas” ao regime tutelar, o qual cessaria à medida que se fossem adaptando à civilização do país (art. 6.º, parágrafo único). Essas bases etnocêntricas do tratamento dispensado pelo Estado aos povos indígenas tiveram assento também no plano constitucional. A Constituição Federal de 1934 incluía, no âmbito das competências privativas da União, a legislação sobre incorporação dos “silvícolas” à comunhão nacional (art. 5.º, XIX, m). A mesma previsão foi adotada, com igual redação, pela Constituição de 1946 (art. 5.º, XV, r), pela Constituição de 1967 (art. 8.º, XVII, o), e pela EC – 01/69 (art. 8.º, XVII, o). Observe-se também que a perspectiva de incorporação dos povos indígenas à comunhão nacional adotada pelo ordenamento constitucional encontrava ressonância no plano internacional, através da Convenção n.º 107 da Organização Internacional do Trabalho 5 (OIT), de 05 de junho de 1957. Promulgada no Brasil pelo Decreto n.º 58.824, de 14 de julho de 1966, a Convenção 107 orientava os governos no sentido de porem em prática programas coordenados e sistemáticos com vistas à proteção das populações interessadas e sua integração progressiva na vida dos respectivos países (art. 2.º). Desta forma, com base nas disposições constitucionais então vigentes e nos compromissos assumidos pelo Brasil no plano internacional através da Convenção n.º 107 da OIT, a legislação indigenista em vigor, consubstanciada na Lei n.º 6.001, de 19 de dezembro de 1973 (Estatuto do Índio), dispôs expressamente como objetivo, o de promover, através de todas as ações indigenistas do Estado brasileiro, a integração dos índios à comunhão nacional (art. 1°, caput ). 4.1.2. A Constituição Federal de 1988 e a diversidade étnico-cultural indígena. Com a promulgação da Constituição Federal de 1988, o Estado muda radicalmente a sua perspectiva em relação aos povos indígenas, ao declarar, verbis : art. 231. São reconhecidos aos índios a sua organização social, costumes, línguas, crenças e tradições, e os direitos originários sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo à União demarcá-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. 5 Convenção sobre a proteção e integração das populações indígenas e outras populações tribais e semitribais de países independentes, aprovada na 40.ª Seção da OIT, Genebra, 1957. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 19
  • 20. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Através do dispositivo, o Estado passa a reconhecer a realidade pluriétnica e multicultural do país, consagrando como princípio constitucional o respeito aos modos de vida próprios dos povos indígenas, aos seus valores e instituições tradicionais, os quais devem ficar a salvo de quaisquer interferências de cunho integracionista, que devem ser substituídas por uma convivência respeitosa entre o Estado e aqueles povos. Importante ressaltar a reafirmação desta perspectiva com a promulgação pelo Decreto n.º 5.051, de 19 de abril de 2004, da Convenção no 169 da Organização Internacional do Trabalho – OIT sobre Povos Indígenas e Tribais 6, após um período de treze anos de discussão parlamentar. Em seu preâmbulo, a Convenção informa que a sua elaboração considerou, entre outros motivos, a evolução do direito internacional desde 1957 e as mudanças sobrevindas na situação dos povos indígenas e tribais em todas as regiões do mundo, o que tornou aconselhável a adoção de novas normas internacionais nesse assunto, a fim de se eliminar a orientação para a assimilação, presente nas normas anteriores. Assim, diferentemente da que lhe antecede, a Convenção 169 reconhece, verbis, ... as aspirações desses povos a assumir o controle de suas próprias instituições e formas de vida e seu desenvolvimento econômico, e manter e fortalecer suas identidades, línguas e religiões, dentro do âmbito dos Estados onde moram (Convenção 169 da OIT, preâmbulo). (Grifos nossos.) Conseqüentemente, orienta os governos a assumir ... a responsabilidade de desenvolver, com a participação dos povos interessados, uma ação coordenada e sistemática com vistas a proteger os direitos desses povos e a garantir o respeito pela sua integridade. (art. 2,1) Mais recentemente a preocupação com a questão da educação indígena foi incluída no texto da Declaração das Nações Unidas sobre os Direitos dos Povos Indígenas 7. Tendo como princípio o respeito à livre determinação destes povos frente às matérias que lhes dizem respeito, a Declaração reconhece em seu Preâmbulo “o direito das famílias e comunidades indígenas em seguir compartilhando a responsabilidade” pela educação de suas crianças. Reconhece também que: Todos os povos indígenas têm o direito em estabelecer e controlar seus sistemas e instituições docentes que compartilham educação em seus próprios idiomas, em consonância com seus métodos culturais de ensino- aprendizagem. (art. 14,1) A Declaração insta os Estados a adotarem em conjunto com os povos indígenas, medidas de acesso à “educação em sua própria cultura e no próprio idioma” (art.14, 3 ). 6 Aprovada na 71ª Seção da Conferência Internacional do Trabalho, Genebra, 07.06.1989. 7 Aprovado pela Assembléia Geral da ONU em seu 60.º período de sessões (13.09.2007). Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 20
  • 21. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. 4.2. O lugar da Educação Escolar na relação Estado / Povos Indígenas. No processo integracionista que pautou a formação histórica do Pais, a Educação Escolar imposta aos índios desempenhou um dos papéis mais estratégicos e eficazes. O rompimento da Constituição Federal de 1988 com a perspectiva de incorporação dos índios à comunhão nacional e o reconhecimento do universo sócio-cultural destes povos proporcionou então radicais mudanças na forma, conteúdo, objetivos e possibilidades de procedimentos do sistema educacional concernente às populações indígenas. A Educação Escolar prestada aos povos indígenas deixa de ser o lugar da integração e passa a ser o lugar da valorização e da afirmação das especificidades sócio-culturais indígenas e, a partir daí, do diálogo intercultural. Analisamos nos itens a seguir os principais elementos desta transformação histórica de perspectivas em relação à educação escolar indígena. 4.2.1. De uma educação para a integração a uma educação para o respeito à diversidade. Durante quase todo o século XX, o tratamento normativo relacionado à questão da educação indígena teve como finalidade única a promoção da incorporação do indígena à comunhão nacional. Foi o que se viu, por exemplo, com o Decreto n.º 8.072, de 20 de junho de 1910. Ao criar o Serviço de Proteção aos Índios e Localização de Trabalhadores Nacionais, o Decreto determinou fossem estabelecidas, nas áreas indígenas, escolas para o ensino primário, aulas de música, oficinas, máquinas e utensílios agrícolas, destinados a beneficiar os produtos das culturas, e campos apropriados à aprendizagem agrícola (art. 15). O Decreto n.º 736, de 06 de abril de 1936 que aprovava, em caráter provisório, o regulamento do Serviço de Proteção aos Índios, impunha a adoção de medidas e ensinamentos que teriam por fim a incorporação dos índios à sociedade brasileira, economicamente produtivos, independentes e educados para o cumprimento de todos os deveres cívicos. Neste sentido, deveriam ser implantadas medidas e ensinos de natureza higiênica; escolas primárias e profissionais; exercícios físicos em geral e especialmente os militares; educação moral e cívica; ensinos de aplicação agrícola ou pecuária (art. 7.º). O caráter não específico do processo educacional era tanto que o Decreto permitia que as escolas e demais estabelecimentos de ensino pudessem ser freqüentados pelas crianças dos arredores ainda que não fossem indígenas (art. 26, parágrafo único). Talvez a redação mais esclarecedora do espírito integracionista no âmbito da educação imposta aos índios tenha sido a do Decreto-Lei n.º 1.736, de 03 de novembro de 1939, que subordinava ao Ministério da Agricultura o Serviço de Proteção aos Índios (SPI). Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 21
  • 22. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Segundo o Decreto, o problema da proteção aos índios se achava intimamente ligado à questão de colonização, pois se tratava, do ponto de vista material, verbis, de orientar e interessar os indígenas no cultivo do solo, para que se tornem úteis ao país e possam colaborar com as populações civilizadas que se dedicam às atividades agrícolas. (Grifos nossos.) No rastro dessa perspectiva integracionista, a Convenção n.º 107/57 da OIT orientava aos governos dos países conveniados a adoção de medidas destinadas a garantir, às populações indígenas, uma educação em todos os níveis em pé de igualdade com o resto da comunidade nacional (art. 21). Sugeria também fosse essa educação adaptada ao grau de integração social, econômica ou cultural dessas populações na comunidade nacional (art. 22, 1). Quanto à oferta do ensino primário às crianças indígenas, orientava para que tivesse por objetivo propiciar conhecimentos gerais e aptidões que as auxiliassem a se integrarem na comunidade nacional (art. 24). Este enquadramento da educação escolar ofertada aos indígenas à perspectiva integracionista foi, como vimos, recepcionado pela Constituição Federal de 1967 e em seguida pela EC – 01/69, ambas tendo como preocupação a incorporação do “silvícola” à comunhão nacional. Pouco depois, a Lei n.º 6.001, de 19 de dezembro de 1973 (Estatuto do Índio) tendo por base o texto constitucional então vigente (EC - 01/69) e a orientação dada pela OIT, dispôs que a educação ofertada aos indígenas deveria estar orientada para a integração na comunhão nacional mediante processo de gradativa compreensão dos problemas gerais e valores da sociedade nacional (art. 50 ). Inexistia, portanto, qualquer valoração da carga sócio-cultural própria das comunidades indígenas enquanto conteúdo do processo educativo escolar a ser oferecido e trabalhado pelo sistema de ensino em vigor no país. Este sistema, nos termos da Lei n.º 6.001/73, era estendido à população indígena, apenas com “as necessárias adaptações” (art. 48), que pouco ou nada atendiam às reais e legítimas necessidades das comunidades indígenas do ponto de vista educacional. Foi com o advento da Constituição Federal de 1988 que se estabeleceram as bases para uma mudança radical de postura do poder público no tocante à questão da Educação escolar indígena: art. 210. (...) § 2°. - O ensino fundamental será ministrado em língua portuguesa, assegurada às comunidades indígenas também a utilização de suas línguas maternas e processos próprios de aprendizagem. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 22
  • 23. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Ou seja, coerente com o princípio emanado do caput do art. 231, o texto constitucional garantiu não o simples direito à alfabetização bilíngüe, mas o aproveitamento de todos os elementos culturais de expressão, comunicação, transmissão e análise de conhecimento. Determinou-se então que o ensino fundamental deveria ser ministrado às comunidades indígenas de forma a respeitar os seus usos, costumes e tradições, incluindo-se os seus processos próprios de aprendizagem, e não apenas o uso das línguas maternas. 4.2.1.1. Transformações no significado e alcance da Educação Escolar Indígena O significado e o alcance no âmbito da Administração Pública, das disposições constitucionais em relação à questão da Educação escolar indígena começaram a ser delineadas a partir da Portaria Interministerial n.º 559, de 16 de abril de 1991. Nela, os Ministros da Justiça e da Educação resolveram, verbis: art. 1.° Garantir às comunidades indígenas uma educação escolar básica de qualidade, laica e diferenciada, que respeite e fortaleça seus costumes, tradições, línguas, processos próprios de aprendizagem e reconheça suas organizações sociais. Ou seja, pela primeira vez um diploma normativo dirige o processo educacional relativo aos povos indígenas, não para a sua integração à sociedade nacional brasileira, mas para o fortalecimento das especificidades culturais que a distinguem daquela. Com este redirecionamento nos objetivos da educação escolar voltada para os povos indígenas, a Portaria explicitou também a necessidade de se redimensionar a capacitação dos profissionais em educação para o desenvolvimento desta nova tarefa, de atuação junto a populações étnicas e culturalmente diferenciadas (art. 7.º), prevendo a sua implementação através de programas permanentes de formação e especialização (art. 7.º, 1.º). Ao determinar este redimensionamento na formação dos profissionais da área de educação a fim de serem supridas as demandas específicas de uma atuação respeitosa junto às comunidades indígenas, a Portaria Interministerial n.º 559/91 considerou tais profissionais de modo indistinto, ou seja, tanto indígenas quanto não-indígenas. Observou, contudo, ser “... garantido, preferencialmente, o acesso do professor índio a esses programas permanentes (art. 7.º, 2.°)”. (Grifei.) A partir das análises efetuadas nos espaços colegiados criados em torno da problemática da educação escolar indígena (Comitê Nacional, Núcleos Estaduais, Comissão Nacional 8), em que se levou em conta o contexto maior da realidade destes povos, foram 8 Vide o item 4.2.1.2. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 23
  • 24. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. elaboradas em 1993, pelo Comitê de Educação Escolar Indígena, as “Diretrizes para a Política Nacional de Educação Escolar Indígena”, com o intuito de servir de referência básica aos planos operacionais dos Estados e Municípios. A respeito da escola indígena, diz o documento que: ... tem como objetivo a conquista da autonomia sócio-econômico-cultural de cada povo, contextualizada na recuperação de sua memória histórica, na reafirmação de sua identidade étnica, no estudo e valorização da própria língua e da própria ciência – sintetizada em seus etno-conhecimentos, bem como no acesso às informações e aos conhecimentos técnicos e científicos da sociedade majoritária e das demais sociedades, indígenas e não indígenas. A escola indígena tem que ser parte do sistema de educação de cada povo, no qual, ao mesmo tempo em que se assegura e fortalece a tradição e o modo de ser indígena, fornecem-se os elementos para uma relação positiva com outras sociedades, a qual pressupõe por parte das sociedades indígenas o pleno domínio da sua realidade: a compreensão do processo histórico em que estão envolvidas, a percepção crítica dos valores e contravalores da sociedade envolvente, e a prática da autodeterminação 9. Como decorrência da visão exposta, a educação escolar indígena tem de ser necessariamente específica e diferenciada, intercultural e bilíngüe. (Grifos nossos.) Três anos depois, a Lei n.º 9.394/96 determinou o desenvolvimento de programas integrados de ensino e pesquisa, para oferta de educação escolar bilíngüe e intercultural aos povos indígenas (art. 78, caput), situando entre seus objetivos: a recuperação das memórias históricas, a reafirmação das identidades étnicas, a valorização das línguas e ciências, tudo relativamente aos índios, suas comunidades e povos (art. 79, I); o fortalecimento das práticas sócio-culturais e da língua materna de cada comunidade indígena (art. 79, § 2.º, I); o desenvolvimento de currículos e programas específicos, neles incluindo os conteúdos culturais correspondentes às respectivas comunidades (art. 79, § 2.º, III). Dando seqüência à compreensão das escolas indígenas como portadoras de formas e conteúdos específicos e diferenciados, o MEC lançou em 1998, ao lado dos Parâmetros Curriculares Nacionais (PCNs) para o ensino fundamental, o Referencial Curricular Nacional para as Escolas Indígenas (RCNEI). Definido como uma nova política de formação de professores das escolas indígenas, o RCNEI refletia aspectos próprios aos povos indígenas, em atenção às exigências conceituais da Educação Intercultural Bilíngüe. Importantes contribuições foram dadas ainda pelo Parecer nº 14/99, da Câmara de Educação Básica (CEB), órgão do Conselho Nacional de Educação (CNE). Ao analisar o projeto de resolução que fixa Diretrizes Nacionais para o Funcionamento das Escolas 9 Embora hoje presente na Declaração das Nações Unidas sobre os Direitos dos Povos Indígenas, a expressão “autodeterminação” é controversa no país, sendo talvez melhor compreendida sob o sinônimo de “autonomia”. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 24
  • 25. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Indígenas, o Parecer tratou de questões como a criação das categorias “Escola Indígena” e “Professor Indígena” (este como carreira específica do magistério), e a flexibilização tanto do currículo quanto das exigências e das formas de contratação de professores indígenas. A aprovação do Parecer n.º 14/99 resultou na Resolução CEB n.º 3, de 10 de novembro de 1999, que fixa as Diretrizes Nacionais para o Funcionamento das Escolas Indígenas. A Resolução visa estabelecer, ... no âmbito da educação básica, a estrutura e o funcionamento das Escolas Indígenas, reconhecendo-lhes a condição de escolas com normas e ordenamento jurídico próprios, e fixando as diretrizes curriculares do ensino intercultural e bilíngüe, visando à valorização plena das culturas dos povos indígenas e à afirmação e manutenção de sua diversidade étnica. (art. 1.º.) (Grifos nossos.) Pouco depois a questão da educação escolar indígena foi tratada também no Plano Nacional de Educação aprovado pela Lei n.º 10.172, de 09 de janeiro de 2001. O Plano determinou, entre outras, o prazo de um ano para a criação da categoria “Escola Indígena”, e a instituição, pelos sistemas estaduais de ensino, da profissionalização e reconhecimento público do magistério indígena, com a criação da categoria de “Professores Indígenas” como carreira específica do magistério. Embora vise ser implementado no prazo de um decênio, o Plano – no que concerne à “Educação Indígena” (item 9) – deixa a desejar em vários aspectos sobre os quais poderia ter avançado, especificamente no tocante ao alcance do direito à utilização de processos próprios de aprendizagem, na perspectiva da autonomia das comunidades indígenas frente ao Estado Brasileiro 10. Desaponta também em relação às responsabilidades da União e às garantias de financiamento público para as escolas indígenas. Há também que mencionar a Resolução n.º 14, de 16 de maio de 2001, do Conselho Deliberativo do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educação (FNDE), definidor das orientações e diretrizes para assistência financeira suplementar a programas e projetos educacionais, para o ano de 2001. No que se refere à Educação Escolar Indígena, a Resolução fundamentou-se nos conceitos e objetivos firmados pela Lei de Diretrizes e Bases da Educação Nacional, fazendo referências também à escola indígena, no sentido de que esta deveria “...ser, portanto, específica, diferenciada e bilíngüe, para atender à interculturalidade, sua característica básica”. 10 A propósito, veja-se, SILVA, Rosa Helena Dias da. “Plano Nacional: um recuo nos direitos dos povos indígenas”. In: Porantim, Brasília: Cimi, jan/fev-2001, p. 5. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 25
  • 26. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Estas aspirações em matéria de educação escolar indígena foram confirmadas com a promulgação da Convenção n.º 169 da OIT. Diferentemente do diploma anterior (Convenção 107), a Convenção 169 reconhece, verbis, art. 27. 1. Os programas e os serviços de educação destinados aos povos interessados deverão ser desenvolvidos e aplicados em cooperação com eles a fim de responder às suas necessidades particulares, e deverão abranger a sua história, seus conhecimentos e técnicas, seus sistemas de valores e todas suas demais aspirações sociais, econômicas e culturais. 2. A autoridade competente deverá assegurar a formação de membros destes povos e sua participação na formulação e execução de programas de educação, com vistas a transferir progressivamente para esses povos a responsabilidade da realização desses programas, quando cabível. 3. Ademais, os governos deverão reconhecer o direito desses povos a criar suas próprias instituições e meios de educação, sempre que tais instituições satisfaçam as normas mínimas estabelecidas pela autoridade competente em consulta com esses povos. Deverão ser-lhes facilitados recursos apropriados para essa finalidade. (Grifos nossos.) 4.2.1.2. Transformações nos espaços administrativos. A partir de 1991, com o início da repartição de atribuições sobre a questão indígena antes centradas na Funai para diversas esferas de governo, mudanças administrativas começaram a se processar também em relação à educação escolar indígena. Naquele ano o Decreto 26, de 04 de fevereiro de 1991 transferiu da Fundação Nacional do Índio – Funai, para o Ministério da Educação – MEC, a coordenação das ações referentes à Educação indígena em todos os níveis e modalidades de ensino (art. 1.º). Ao mesmo tempo repassou aos Estados e Municípios a responsabilidade pelo desenvolvimento de tais ações (art. 2.°). Em seguida a Portaria Interministerial n.º 559/91 inseriu a assistência educacional aos povos indígenas no âmbito da proposta de um gerenciamento participativo de políticas públicas, prevendo-se o assento de outros órgãos governamentais bem como de organizações não-governamentais afetas à questão. Neste sentido a Portaria determinou a criação, no MEC, de uma Coordenação Nacional de Educação Indígena com a finalidade de coordenar, acompanhar e avaliar as ações pedagógicas da Educação Indígena no País (art. 4.º). Além disso, propôs estimular a criação de Núcleos de Educação Escolar Indígena nas Secretarias Estaduais de Educação. Tais Núcleos – os NEEIs – contariam com a participação de indígenas e de organizações não-governamentais, e teriam por finalidade apoiar e assessorar a escolas indígenas (art. 5.º, § único) No ano seguinte a Portaria n.º 60, de 08 de julho de 1992 da extinta Secretaria Nacional de Educação Básica (SNEB), instituiu junto ao Departamento de Educação Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 26
  • 27. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Fundamental e Médio, o Comitê de Educação Escolar Indígena objetivando subsidiar as ações e proporcionar apoio técnico-científico às decisões relativas à adoção de normas e procedimentos relacionados ao Programa de Educação Escolar Indígena (art. 2.º). Através da Portaria MEC n.º 490, de 18 de março de 1993 foi designada a composição do Comitê, com participação de representações indígenas das regiões Centro-Oeste, Norte e Sul. Com o advento da Lei n.º 9.394/96 (LDB) passaram a ser delineadas com maior precisão as competências e responsabilidades no tocante às ações referentes à educação escolar indígena. Segundo dispôs a LDB, à União caberia a tarefa de apoiar técnica e financeiramente os sistemas de ensino (estaduais e municipais) no provimento da educação intercultural às comunidades indígenas, desenvolvendo programas integrados de ensino e pesquisa (art. 79, caput). Ou seja, o provimento da educação seria responsabilidade de Estados e Municípios, ficando a União com o apoio técnico e financeiro. Determinou também a LDB a participação das comunidades no planejamento dos programas (art. 79, § 1º) e a inclusão destes nos Planos Nacionais de Educação (art. 79, § 2º). No ano seguinte a Portaria MEC n.º 1.060, de 25 de setembro de 1997 (DOU de 26.09.97, Seção I, p.21518)11 instituiu junto à Secretaria de Educação Fundamental – SEF, o Comitê de Educação Escolar Indígena com a finalidade de subsidiar as ações referentes à Educação Escolar Indígena mediante apoio técnico-científico (art. 1.º). Associações de professores indígenas e entidades públicas e privadas atuantes na questão da educação escolar indígena passaram, nos termos da portaria, a indicar os nomes a serem considerados na composição do Comitê (art. 2.º). Em virtude da Portaria MEC n.º 1.290, de 27 de junho de 2001 (DOU de 29.06.2001, Seção I), este Comitê de Educação Escolar Indígena foi substituído por uma Comissão Nacional de Professores Indígenas (art. 1.º), também no âmbito da SEF, tendo por finalidade subsidiar as ações que envolvem a adoção de normas e procedimentos relacionados à educação escolar indígena, desenvolvidas pelo MEC (art. 2.º). Mais tarde, através da Portaria MEC n.º 3.282, de 23 de setembro de 2005 (DOU de 26.09.2005, Seção 2, p.11), a Comissão então formada exclusivamente por professores foi por sua vez substituída pela “Comissão Nacional de Educação Escolar Indígena” (CNEEI), composta por 15 representantes de organizações indígenas e de professores indígenas de todas as regiões do país, com a finalidade de subsidiar e deliberar sobre as ações que envolvem a política de educação escolar indígena, desenvolvidas pelo MEC (art. 1.º). A 11 Revogada pela Portaria n.º 1.290, de 27/06/2001. Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 27
  • 28. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. CNEEI encontra-se subordinada ao Departamento de Educação para a Diversidade e Cidadania, da Secretaria de Educação Continuada, Alfabetização e Diversidade (Secad), criada pelo Decreto n.º 5.159, de 28 de julho de 2004 como parte da nova estrutura regimental do MEC. Importante mencionar ainda que a temática da educação escolar indígena foi incluída também no âmbito da Câmara de Educação Básica (CEB) do Conselho Nacional de Educação (CNE) 12, através da presença de conselheiro indígena. 4.2.2. A construção das categorias “Escola Indígena” e “Magistério Indígena”. O desenvolvimento dessa nova forma de tratamento da educação escolar indígena, como uma educação específica e diferenciada, intercultural e bilíngüe, acabou trazendo à tona dois pontos de grande importância para a sua incorporação no âmbito do ordenamento jurídico nacional afeto ao tema. O primeiro ponto é o do reconhecimento da Escola Indígena como uma nova categoria jurídico-administrativa. O segundo é o também reconhecimento da figura “professor indígena” como um cargo específico, levando à criação de um “Magistério Indígena” próprio. 4.2.2.1. “Escola indígena”. Ao longo dos anos, apesar de em vários documentos ser usual a expressão “Escola Indígena”, o seu significado sempre foi diverso, a depender das concepções e objetivos de cada um que a tenha utilizado. Mesmo quando do desenvolvimento do tratamento normativo sobre o tema com base na perspectiva de uma educação específica, diferenciada, intercultural e bilíngüe, muitas vezes o termo “escola indígena” limitava-se a simbolizar apenas questões de conteúdo, a exemplo de currículos específicos, calendários próprios, utilização de métodos tradicionais de transmissão de saber, e utilização das línguas maternas. É no entanto com o Parecer CEB nº 14/99 que a expressão “Escola Indígena” passa a ser explicitada, também, como uma categoria específica, que necessita ser criada pelos sistemas de ensino, com a implicações que isso acarreta no plano jurídico-administrativo. Assim, diz o Parecer no item 1 (“Criação da Categoria ‘Escola Indígena’ ”): Para que as escolas indígenas sejam respeitadas de fato e possam oferecer uma educação escolar verdadeiramente específica e intercultural, integradas 12 Instituído pela Lei n.º 9.131, de 25 de novembro de 1995, o Conselho Nacional de Educação (CNE) possui “atribuições normativas, deliberativas e de assessoramento ao Ministro de Estado da Educação e do Desporto”, visando “assegurar a participação da sociedade no aperfeiçoamento da educação nacional” (art. 7.º). Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 28
  • 29. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. ao cotidiano das comunidades indígenas, torna-se necessário a criação da categoria "Escola Indígena" nos sistemas de ensino do país. Através desta categoria, será possível garantir às escolas indígenas autonomia tanto no que se refere ao projeto pedagógico quanto ao uso de recursos financeiros públicos para a manutenção do cotidiano escolar, de forma a garantir a plena participação de cada comunidade indígena nas decisões relativas ao funcionamento da escola.(MEC/CNE–CEB.Parecer 14/99, p.10) Como conseqüência, a Resolução CEB n.º 3/99 veio a fixar as Diretrizes Nacionais para o funcionamento das Escolas Indígenas. A Resolução atribuiu aos Estados a competência para regulamentar administrativamente tais escolas, de modo a serem integradas no sistema educacional estadual como unidades próprias, autônomas e específicas (art. 9.º, II, c). Fixou ainda, como competência dos Conselhos Estaduais de Educação, o estabelecimento de critérios específicos para a criação e regularização das escolas indígenas, a autorização para o funcionamento das mesmas e o seu reconhecimento (art. 9.º, III, a e b). Posteriormente o Plano Nacional de Educação aprovado pela Lei n.º 10.172/01, no item (9) destinado à “Educação Indígena”, estabeleceu como um de seus objetivos e metas: 6. Criar, dentro de um ano, a categoria oficial de ‘escola indígena’ para que a especificidade do modelo de educação intercultural e bilíngüe seja assegurada. (Grifos nossos.) Este ato de criação da Escola indígena como categoria oficial seria, conforme entendimento expresso no Parecer CEB-14/99, responsabilidade dos sistemas de educação dos Estados. 4.2.2.2. “Magistério indígena”. A preocupação com a necessidade de uma estrutura diferenciada em relação ao magistério no tocante à educação escolar indígena é apontada pela primeira vez em 1993, no documento “Diretrizes para a Política Nacional de Educação Escolar Indígena”, elaborado pelo Comitê de Educação Escolar Indígena, do MEC. Diz o documento (p. 22): A especificidade da educação escolar indígena pressupõe, para o quadro de seus professores, uma carreira diferenciada. Isto deve-se aos aspectos determinados pelas questões de interculturalidade, resguardando-se o direito à equidade na remuneração, isto é, isonomia salarial com relação ao quadro geral de professores. (...) A progressão funcional deve ser entendida como conseqüência da produção de conhecimento do professor indígena, devendo-se prever, para isso, Cursos de Formação de Professores para ensino de 1.° e 2.° graus, Curso de Magistério. Esses cursos devem propiciar a consecução de pesquisas sobre questões da cultura e sociedade do professor e servirão de parâmetro para o estabelecimento dos níveis funcionais. (Grifos nossos.) Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 29
  • 30. Concurso Público Específico e Diferenciado para o Provimento dos Cargos de Carreira do Magistério nas Escolas Indígenas. Contudo, a primeira vez em que se fala explicitamente na perspectiva de criação de um “Magistério Indígena” é no Parecer CEB n.º 14/99 (p. 20): ... é preciso instituir e regulamentar nas secretarias estaduais de educação a carreira do magistério indígena, garantindo aos professores índios, além de condições adequadas de trabalho, remuneração compatível com as funções que exercem e formação adequada para o exercício de seu trabalho. Para tanto, é necessário que os sistemas estaduais de ensino instituam e regulamentem a profissionalização e reconhecimento público do magistério indígena, criando a categoria de ‘professor indígena’ como carreira específica do magistério,... (Grifos nossos.) Observe-se que essa proposta de criação do “Magistério Indígena” encontra-se diretamente relacionada à constatação de a maioria do professorado atuante nas escolas situadas nas áreas indígenas ser formada justamente por professores indígenas 13. Este fato, e as exigências colocadas pela Escola Indígena como veículo de um novo modelo educacional – que se volta não mais para a integração mas para a especificidade étnica, a diversidade cultural, a interculturalidade, a utilização das línguas maternas – , acabaram por colocar a necessidade de um novo perfil para o professor atuante nas escolas indígenas, ou seja, o de ser, fundamentalmente, um “professor indígena”. Em outras palavras, pelo Parecer CEB n.º 14/99, estabeleceu-se a exigência de o professor ser indígena, e não preferencialmente indígena. Entretanto colocou o Parecer a necessidade de o professor pertencer prioritariamente – mas não necessariamente – , à mesma identidade étnica da comunidade assistida: Os profissionais que atuarão nas ‘Escolas Indígenas’ deverão pertencer, prioritariamente, às etnias envolvidas no processo escolar. (MEC/CNE – CEB. Parecer 14/99, pág. 20) (Grifos nossos) Esta orientação foi adotada pela Resolução CEB n.º 3/99, que fixou as Diretrizes Nacionais para o funcionamento das Escolas Indígenas : Art. 8.º A atividade docente na escola indígena será exercida prioritariamente por professores indígenas oriundos da respectiva etnia. A Resolução também determinou competir aos Estados instituir, regulamentar, profissionalizar e reconhecer publicamente a categoria magistério indígena (art. 9.º, II, d). Por fim o Plano Nacional de Educação, aprovado pela Lei n.º 10.172/01, colocou entre seus objetivos e metas no que tange à “Educação Indígena” (Item 9), 13 Diz o Ministério da Educação que “os dados do Censo Escolar INEP/MEC- 2006 apontam a existência de 2.422 escolas funcionando nas terras indígenas atendendo a mais de 174 mil estudantes”, com “aproximadamente 10.200 professores, 90% deles indígenas”. Disponível em <http://portal.mec.gov.br/secad/index.php?option=content&task=view&id= 37&Itemid=164 > Acesso: 04.01.2008 Rosane Freire Lacerda ( rosane.lacerda@terra.com.br ) 30