Præsentation APPs OG SOCIALE MEDIER - HVAD MÅ DU?, advokat Frank Bøggild, Kromann Reumert. DRRB morgenmøde fredag den 3. februar 2012

1. DRRB - SOCIALE MEDIER OG APPLIKATIONER
FRANK BØGGILD Partner, advokat (H), LLM, HD - 3. februar 2012

2. JURA I SOCIALE NETVÆRK I DAG
To streger under facit, tak
De sociale netværk er i en rivende og dynamisk udvikling
Det er juraen ikke – den halter 5 år bagefter:
Fortsat ingen lovgivning, dog kommer der til april 2012 et fælles
standpunkt fra de nordiske forbrugerombudsmænd (Finland,
Færøerne, Island, Sverige, Norge og Danmark)
“Standpunkt”?? Bør, skal, må

3. RELEVANTE LOVE OG REGLER
Markedsføringsloven
E-handelsloven
Persondataloven
Ophavsretsloven
Varemærkeloven
Spillelovgivningen
Forbrugeraftaleloven
ICC kodeks for reklamepraksis
Forbrugerombudsmandens vejledninger mv.
Facebooks brugervilkår
Osv.

4. HVAD SIGER MFL OM FACEBOOK?
Ikke en dyt – og dog:
§ 1 God markedsføringsskik
§ 3 Vildledning
§ 4 Skjult reklame
§ 6 Spam
§ 8 Børn og unge
§ 9 Salgsfremmende foranstaltninger
Det der gælder i den virkelige verden gælder også i den virtuelle
verden

5. ER DANSK LOV OVERHOVEDET RELEVANT?
Uden for e-handelsloven gælder et virkningsprincip
Målrettet det danske marked
Dansk tekst, danske kroner osv.
Inden for e-handelsloven gælder et afsenderlandsprincip
gælder informationssamfundstjenester inden for EU
gælder offentligretlig regulering, fx markedsføringsret
ændrer fx ikke på reglerne om spam eller ophavsret
Afgørende er, hvor den markedsførende virksomhed er etableret
(virksomheden er tjenesteudbydere; Facebook-brugerne er
tjenestemodtagere).

6. ICC KODEKS OG GOD MARKEDSFØRINGSSKIK
Gælder det der står i Facebook vilkårene?
Markedsføringsloven fortolkes i overensstemmelse med ICC kodeks
ICC kodeks for reklamepraksis artikel D3:
”De vilkår, der gælder for digitale interaktive medier med regler
eller standarder for tilladt kommerciel adfærd, eksempelvis
nyhedsgrupper, diskussionsfora, blogs eller opslagstavler og
server software til redigering af hjemmesideindhold, skal
respekteres.”
”Kommerciel kommunikation, der sendes til sådanne offentligt
tilgængelige fora, er kun tilladt, såfremt det fremgår direkte eller
indirekte af det pågældende forum eller website, at sådanne
henvendelser accepteres."
Derfor: Virksomheders markedsføring skal overholde Facebooks
vilkår. I modsat fald overtrædes ICC kodeks og måske også MFL § 1
Hvad indeholder vilkårene?

7. BRUGERVILKÅR
Der findes et antal forskellige regelsæt, fx:
These Promotions Guidelines, along with the Statement of
Rights and Responsibilites , the Ad Guidelines , the Platform
Policies and all other applicable Facebook policies, govern your
communication about or administration of any sweepstakes,
contest, competition or other similar offering (each, a
"promotion") on Facebook.
Delvis oversat
Opdateres hyppigt
Deltajeret regelsæt for erhvervsdrivende, herunder annoncører

8. FACEBOOK – RETNINGSLINJER FOR ANNONCERING

9. FACEBOOK – PROMOTIONS GUIDELINES

10. BRUGERVILKÅR
Facebooks retningslinjer for annoncering
Læs dem på www.facebook.com/ad_guidelines.php
”Disse retningslinjer kan til enhver tid ændres/tilsidesættes af
Facebook”
Annoncer må ikke være falske, misvisende, bedrageriske eller
vildledende.
Annoncer må ikke indeholde, fremme, promovere eller referere til:
Anstødeligt, profant, vulgært, uanstændigt eller upassende
sprog
Uanstændigt, ærekrænkende, injurierende, bagtalerisk
og/eller ulovligt indhold

11. BRUGERVILKÅR
Annoncer må ikke indeholde, fremme, promovere eller referere til:
Tobaksprodukter
Ammunition, våben, paintballpistoler, kopier af pistoler eller
våben af enhver art
Hasardspil, inklusive og uden begrænsning, onlinekasinoer,
sportsbøger, bingo eller poker uden tilladelse fra Facebook
Svindel, illegal aktivitet eller kædebreve
Bliv-rig-hurtigt og andre indtjeningsmuligheder, der tilbyder
løn for ringe eller ingen investering, inklusive ”arbejd
hjemmefra”-muligheder, der præsenteres som alternativer til
deltids- eller fuldtidsarbejde eller løfter om indtjening uden
forpligtelser

12. BRUGERVILKÅR
Annoncer må ikke indeholde, fremme, promovere eller referere til:
Voksenindhold inklusive nøgenhed, sexuelt sprog og/eller billeder
af folk i stillinger eller aktiviteter, der antyder sex eller
provokerende billeder, der overtræder lokale skikke for
anstændig opførsel
Partnersøgning til voksne eller dating-sites med sexuelt islæt.
Erotisk legetøj, videoer eller andre produkter af voksen
beskaffenhed
Ikke-godkendte medicinalprodukter.
Spionkameraer eller illegalt overvågningsudstyr
Webbaserede, ikke-akkrediterede læreanstalter, der tilbyder
akademiske grader.

13. BRUGERVILKÅR
Annoncer må ikke indeholde, fremme, promovere eller referere til:
Provokerende religiøst indhold
Politisk religiøse dagsordner og/eller kendte associationer til
hadefulde, kriminelle eller terroristaktiviteter.
Indhold, der udnytter politiske dagsordner eller bruger
højtprofilerede aktuelle sager i kommercielt øjemed, uanset
om annoncøren har en politisk dagsorden
Hadefuld retorik, hvad enten det er rettet imod et individ eller
en gruppe, og hvad enten det er baseret på individet eller
gruppens race, køn, etniske oprindelse, nationalitet, religiøse
overbevisning, civilstand, seksuelle orientering, køn eller
sprog

14. GOD MARKEDSFØRINGSSKIK PÅ FACEBOOK
De helt almindelige regler – sund fornuft
Suppleret med Facebooks egne vilkår
God skik at udbyde salgsfremmende foranstaltninger, fx
konkurrencer, der stiller krav om log in via eller brug af Facebook,
fx overførsel af oplysninger via Facebook connect?

15. SUPPLERENDE SAMTYKKE NØDVENDIGT?
Det er i hvert fald en god idé:

16. ANALYSEVÆRKTØJER – GOD SKIK?
Fokus på Facebooks egne værktøjer til erhvervsdrivende:
http://developers.facebook.com/docs/guides/web/

17. REKLAMEIDENTIFIKATION – MFL § 4
Det skal til enhver tid fremstå klart og tydeligt, at der er tale om
kommerciel kommunikation
Hverken ved oprettelse af en profil eller ved besøg på Facebook
gør Facebook det tilstrækkeligt klart for en gennemsnitsoplyst
bruger af Facebook, at en Facebook side indeholder eller kan
indeholde kommerciel kommunikation. Dette skærper
identifikationskravene til den enkelte erhvervsdrivende og
dennes Facebook sider.
Oplysningspligten i e-handelsloven (§ 7) skal opfyldes.

18. Skjult reklame – identifikationskrav

19. REKLAMEIDENTIFIKATION

20. REKLAMEIDENTIFIKATION

21. REKLAMEIDENTIFIKATION

22. REKLAMEIDENTIFIKATION – MFL § 4
Skal man altid fortælle hvem man er/står bag?
Må man lyve og lave ”teasere” mv.?
Familieadvokaternes utroskabskampagne

23. FALSK VIRAL KAMPAGNE
Visit Denmark
”Hello, my name is Karen and I’m from Denmark… I don’t remember
where you’re from and I don’t even remember your name”

24. PENGEBY.DK

25. PENGEBY.DK
Danske Banks virtuelle univers for børn, hvor de ved leg kan lære
om penge og få bedre forståelse for penge. Annoncer for
Pengeby.dk uden anvendelse af hvid skrifttype på blå baggrund
FO: Pengeby.dk er ikke reklame i § 4´s forstand, der skal fortolkes
i overensstemmelse med EU´s markedsføringsdirektiv (Rådet og
Europa-Parlamentets direktiv 2005/29/EF af 11. maj 2005)
Lagt vægt på, at Pengeby.dk ikke i indhold, tekst, billede, farve
eller på anden vis associerer til Danske Bank, og at indholdet er
bygget op på saglig og neutral vis på en måde, så børnene ikke
forbinder Pengeby.dk med Danske Bank
Også lagt vægt på, at banken er påpasselig med ikke i øvrigt at
forbinde Pengeby.dk for meget med banken, bl.a. ved ikke at
hænge vinduesplakater op i bankens afdelinger om Pengeby.dk

26. DIREKTIV 2005/29
Artikel 2, litra d: En "handelspraksis" dækker bl.a. "kommerciel kommu-
nikation, herunder reklame og markedsføring, foretaget af en erhvervs-
drivende med direkte relation til promovering, salg eller udbud af et pro-
dukt til forbrugerne".
Artikel 7, stk. 1 og 2: En "handelspraksis betragtes som vildledende, hvis
den … udelader væsentlige oplysninger, som gennemsnitsforbrugeren har
behov for i den pågældende situation for at træffe en informeret trans-
aktionsbeslutning, og derved … kan forventes at foranledige [gennem-
snitsforbrugeren] til at træffe en transaktionsbeslutning, som han ellers
ikke ville have truffet … Det betragtes også som en vildledende udeladelse,
hvis en erhvervsdrivende … undlader at angive den kommercielle hensigt
med den pågældende handelspraksis, hvis den ikke allerede fremgår
tydeligt af sammenhængen, og hvis dette … kan forventes at foranledige
[gennemsnitsforbrugeren] til at træffe en transaktionsbeslutning, som han
ellers ikke ville have truffet."
Pkt. 22, bilag 1: Vildledende hvis ”erhvervsdrivende, i modstrid med
sandheden ... giver indtryk af, at han ikke handler som led i sit erhverv ...
eller han, i modstrid med sandheden, udgiver sig for at være forbruger”

27. REKLAMEIDENTIFIKATION
Hvad gælder, hvis virksomheden ansætter/betaler person for at
omtale virksomheden?
F.eks. som ”Ambassadører” eller hvis man modtager et vederlag
for at anmelde en hjemmeside eller et produkt
Pkt. 22 i bilag 1 til direktiv 2005/29/EF af 11. maj 2005 om
virksomheders urimelige handelspraksis, anser det for at være
vildledende handelspraksis, hvis ”Den erhvervsdrivende, i modstrid
med sandheden, hævder eller giver indtryk af, at han ikke handler
som led i sit erhverv, sin forretning, sit håndværk eller sin
profession, eller han, i modstrid med sandheden, udgiver sig for at
være forbruger.”
Forbrugerombudsmand (i sag om bloggere): Den erhvervsdrivende
”lovede derefter Forbrugerombudsmanden, at stille det som et
krav, at bloggerne i blogindlæggene gør opmærksom på, at de
modtager betaling for at skrive indlægget. Den erhvervsdrivende
lovede endvidere, at føre kontrol med, at bloggerne opfylder dette
krav.”

28. REKLAMEIDENTIFIKATION

29. REKLAMEIDENTIFIKATION
Forhåndsbesked til bank med en Facebook profil, hvor en
bankansat skulle initiere debatter, også på andres profiler.
Bankens navn og logo fremgik med den skrifttype og farve, som
banken generelt anvendte, og navnet var også anført under
”information” og ”hvem administrerer siden”. Ikke skjult reklame.
Den ansattes initiering af debatter var ikke skjult reklame, hvis
den ansatte tydeligt var identificeret som sådan ved hvert indlæg,
den ansatte lavede på bankens og andres profiler.

30. MFL § 6 UANMODET HENVENDELSE - SPAM
Markedsføringslovens § 6 stk. 1: ”En erhvervsdrivende må ikke rette
henvendelse til nogen ved brug af elektronisk post, et automatisk
opkaldssystem eller telefax med henblik på afsætning af varer, fast
ejendom og andre formuegoder samt arbejds- og tjenesteydelser,
medmindre den pågældende forudgående har anmodet om det.”
Brugervilkår på de sociale netværk: Facebooks Statement of Rights
and Responsibilites: You will not … send or otherwise post
unauthorized commercial communications (such as spam) on
Facebook

31. MFL § 6 - ERHVERVSDRIVENDE
”Erhvervsdrivende”?
Al privat erhvervsvirksomhed
Også offentlig virksomhed i det omfang der udbydes varer og
tjenesteydelser på markedet
Organisationer, såfremt det er udslag af en erhvervsaktivitet
A-kasser, fagforeninger, andelsboligforeninger,
grundejerforeninger?

32. MFL § 6 - NOGEN
”Nogen”?
Alle og enhver:
Fysiske personer
Juridiske personer (selskaber, fonde, foreninger,
organisationer)
Det offentlige
Såvel forbrugere som erhvervsdrivende

33. MFL § 6 – ELEKTRONISK POST
Ved brug af ”elektronisk post”? Enhver meddelelse i form af tekst,
stemme, lyd eller billede, fx ”opslag”, ”opdatering”, hvis meddelelsen:
sendes til en bestemt brugers elektroniske adresse via offentligt
kommunikationsnet. Hvis via internettjeneste, der ikke på forhånd
er afgrænset til en bestemt slutbrugerkreds, er det et offentligt
kommunikationsnet.
lagres i nettet eller i modtagerens terminaludstyr, indtil den
hentes af modtageren. Meddelelser, som vises for brugere, der er
online, og som forsvinder, hvis dette ikke er tilfældet, er ikke
omfattet elektronisk post. FO: Relevant hvorvidt modtagelsen kan
forhindres.
Meddelelser på brugers profil/væg er elektronisk post
Bannerreklamer og opdateringer via ”synes godt om” som
brugeren selv har tilvalgt er ikke elektronisk post
Dele-funktioner/spredning via venner: Tvivlsomt men
prioriteres næppe af FO, hvis ikke aggressivt (belønning)

34. MFL § 6 - AFSÆTNING
”Med henblik på afsætning”
Afsætning vs. markedsføring?
Egeninteresse – hovedformål - selvstændigt element
”Køb vores tomater, kr. 10 pr. kilo”?
”Vi har lige fusioneret og er nu Danmarks største”?
”Deltag i vores ikke-købsbetingede konkurrence”?
”Støt Røde Kors, det gør vi”?

35. SAMTYKKE - UNDTAGELSE
”Medmindre den pågældende forudgående har anmodet”
Samtykke-undtagelsen - Modtageren har aktivt sagt ”ja” til
markedsføring via elektronisk post
Krav til samtykket: Frivilligt, specifikt og informeret
Skal være klart, konkret og afgrænset – både mht.
produktart og kommunikationsmåde - så afgiveren kan
overskue rækkevidden og konsekvensen
Ikke krav om skriftligt/underskrevet - men den
erhvervsdrivende har bevisbyrden for at samtykke er givet
Ikke tilladt at bede om et samtykke via elektronisk post
Mulighed for at tilbagekalde samtykke

36. SAMTYKKE PÅ FACEBOOK

37. SAMTYKKE PÅ FACEBOOK

38. ”TIP EN VEN”
”Tip en ven”
En erhvervsdrivende må ikke tilskynde nogen til at videresende
markedsføringsmateriale til andre og dermed bruge andre som
redskab til at foretage en handling, han ikke selv må foretage.
”Tip en ven” er derfor som udgangspunkt forbudt
FO accepterer, at den erhvervsdrivende stiller funktionen til
rådighed. Men den erhvervsdrivende må ikke præmiere sine
”venner”/fans mv. for at tippe andre venner om den
erhvervsdrivendes side

39. ”TIP EN VEN”

40. ”TIP EN VEN” – ULOVLIGT EKSEMPEL

41. ”TIP EN VEN” – ULOVLIGT EKSEMPEL

42. APPLIKATIONER

43. APPLIKATIONER – HVAD GÆLDER?
”Applikationsregler”? Nej
”Applikations-komplikationer”? Ja
Applikationer er mange ting – store forskelle på indhold, teknik og
virkemåde
Applikationer via Facebook og andre sociale medier
Applikationer til iPhone og iPad mv.
Date
Permission
25.
Marketing Page 43
maj
lovgivning

44. APPLIKATIONER/PERSONDATA

45. APPLIKATIONER/PERSONDATA
Markedsførin
Date
g på
Page 45 03-02-
Facebook
2012
m.v.

46. APPLIKATIONER/PERSONDATA
Markedsførin
Date
g på
Page 46 03-02-
Facebook
2012
m.v.

47. APPLIKATIONER/PERSONDATA
Markedsførin
Date
g på
Page 47 03-02-
Facebook
2012
m.v.

48. APPLIKATIONER/PERSONDATA
Markedsførin
Date
g på
Page 48 03-02-
Facebook
2012
m.v.

49. APPLIKATIONER
Ikke vildlede, ikke anvende ukorrekte oplysninger, ikke anvende
mangelfulde oplysninger
Ofte problem ved applikationer
Applikationer kan i henhold til Facebooks regler anvendes til
markedsføring
Medfører en række persondataretlige problemstillinger
Husk Facebooks vilkår om persondataret

50. APPLIKATIONER/PERSONDATARET
Hovedregel: Den danske persondatalov finder anvendelse
Loven finder anvendelse på elektronisk behandling af persondata
Personoplysninger/persondata er i lovens forstand enhver form for
information om en identificeret eller identificerbar fysisk person
Virksomheden/myndigheden er ansvarlig for, at persondatalovens
behandlingsregler overholdes, herunder at oplysningerne
Anvendes i overensstemmelse med god databehandlingsskik
Anvendes til udtrykkelig angivne og saglige formål
Ajourføres og slettes løbende

51. APPLIKATIONER/PERSONDATARET
Persondataloven skelner grundlæggende mellem tre typer af
oplysninger:
Almindelige, ikke-følsomme oplysninger (§ 6) er almindelige
identifikationsoplysninger såsom navn, adresse, køn og alder
Følsomme oplysninger (§ 7) er blandt andet oplysninger om
race og etnisk baggrund, religion, politisk overbevisning,
fagforeningsforhold, helbredsforhold og seksuel observans
Oplysninger af rent privat karakter (§ 8) omhandler strafbare
forhold, væsentlige sociale problemer og ”andre rent private
forhold”, hvilket blandt andet kan være resultatet af en
personlighedstest

52. APPLIKATIONER/PERSONDATA
Der gælder forskellige betingelser og procedurer for behandling af
persondata afhængig af oplysningernes følsomhed
Betydning af samtykke
Krav til samtykket
Hvilke typer oplysninger kan Facebook-brugere afgive på deres
profil:
Køn, fødselsdag, bopæl, civilstand, sexuel overbevisning,
politisk overbevisning, religiøs overbevisning, samt andre
relevante oplysninger
Hvorledes sådanne oplysninger behandles?

53. APPLIKATIONER/PERSONDATA
Anbefalinger:
Indret applikation så der alene indhentes og behandles
relevante ikke-følsomme oplysninger
Indret applikation så der ikke automatisk lægges
informationer ud på brugerens væg, da der vil være tale om
svært kontrollerbar videregivelse
Få samtykke, der fuldt ud lever op til persondatalovens regler
Ajourfør og slet oplysninger løbende

54. BØRN OG UNGE - APPLIKATIONER
Markedsføringslovens § 8, stk. 1. Markedsføring rettet mod børn
og unge skal være udformet med særlig hensyntagen til børn og
unges naturlige godtroenhed, manglende erfaring og kritiske
sans, som bevirker, at de er lette at påvirke og nemme at
præge.
”Free” = gratis. Men gratis at downloade eller gratis at bruge?
Date
Permission
25.
Marketing Page 54
maj
lovgivning

55. APPLIKATIONER – GÆLDER § 6?
Gælder markedsføringslovens § 6 ved applikationer?
§ 6: ”… rette henvendelse … ved brug af elektronisk post … med henblik
på afsætning … medmindre den pågældende forudgående har anmodet
om det.”
Rette henvendelse? Forskel på ”push” og ”pull”? Udtalelse om netbank
Elektronisk post? Enhver meddelelse i form af tekst, stemmegengivelse,
lyd eller billede, som sendes via et offentligt kommunikationsnet, og som
lagres i nettet eller i modtagerens terminaludstyr, indtil meddelelsen
hentes af modtageren.
Debitel-sagen U.2005.3446H – ”elektronisk post … må naturligt forstås
som omfattende alle former for meddelelser, som sendes elektronisk.”
Afsætning? Egeninteresse – hovedformål - selvstændigt element
Samtykke? Frivillig, specificeret, informeret. Afgørelser om banker
Date
Permission
25.
Marketing Page 55
maj
lovgivning

56. REKLAMER I APPLIKATIONER
Date
Permission
25.
Marketing Page 56
maj
lovgivning

57. APPLIKATIONER – SAMTYKKE?
Samtykke?
Frivillig, specificeret, informeret……?
Date
Permission
25.
Marketing Page 57
maj
lovgivning

58. ET PAR EKSEMPLER

59. ET PAR EKSEMPLER
Ved man overhovedet, hvad
koden indeholder?
Hvordan får man informationen?
–føres man videre til en
hjemmeside, eller får man
fremsendt en reklame via SMS og
hvad indeholder denne reklame?

60. ET PAR EKSEMPLER

61. LOCATIONBASED MARKETING
Markedsføringsloven
Persondataloven
Artikel 29-gruppens udtalelser
Hvilke oplysninger indsamles,
behandles og lagres – og hvor?
Samtykke?
Proportionalitet og god skik
Videregivelse
Geografi
Date
Permission
25.
Marketing Page 61
maj
lovgivning

62. LOCATIONBASED MARKETING
Pull-tjenster. Beskeder sendes
kun hvis brugeren selv
efterspørger den. Fx ved
”check.in” via Facebook og
derved får adgang til at se tilbud i
nærheden. Hvilke regler gælder?
Push-beskeder. Beskeder sendes
automatisk til brugerens mobil ud
fra geografisk position.
Date
Permission
25.
Marketing Page 62
maj
lovgivning

63. LOCATIONBASED MARKETING
Date
Permission
25.
Marketing Page 63
maj
lovgivning

64. LOCATIONBASED MARKETING
Date
Permission
25.
Marketing Page 64
maj
lovgivning

65. OPHAVSRET OG VAREMÆRKERET PÅ FACEBOOK
Tre hovedproblemstillinger:
Hvad beskyttes?
Hvad må man?
Hvem har ansvaret?