7. (E²) De juridische aspecten
van e-business
Een toelichting en praktijkgerichte
analyse van de juridische aspecten van
marketing en verkoop via internet
Natch, Lokeren, 10/05/2012 #NatchB
right @BrightAdvocaten
8. Overzicht
1. Inleiding / 7 basisprincipes
2. Marketing
1. Indirecte marketing
2. Directe marketing
3. Sociale media
3. Verkoop via internet
4. Internationale aspecten
5. Risico‟s & Toekomst
10. Inleiding
Wettelijk kader
• Geen uniforme regelgeving
• Europees recht
• Naast algemeen verbintenissenrecht, ook:
– Wet Marktpraktijken en Consumentenbescherming
(2010)
– Wet Diensten Informatiemaatschappij (2003)
– Wet Verwerking Persoonsgegevens (1992)
• Ook sectorale en product- en dienstgebonden
regelgeving
10
11. Inleiding
Basisprincipes
1. Hoedanigheid van de internaut
2. Informatie aan de markt
3. Privacy
4. Auteurs- en merkenrecht
5. Handelspraktijken
6. Reclame
7. Aansprakelijkheid van tussenpersonen
11
12. Inleiding
Basisprincipe 1 – Hoedanigheid van de internaut
• Consument Particulier Handelaar
– Consumentenbescherming
• Natuurlijke persoon Rechtspersoon
– Bescherming persoonsgegevens
– Spamwetgeving (algemene e-mailadressen vs.
persoonlijke e-mailadressen)
• Online offline
– “diensten van de informatiemaatschappij”
– Regels WDI
12
13. Inleiding
Basisprincipe 2 – Informatie aan de markt
• Algemene informatie (geldt ook offline)
– Goede trouw
– Specifieke informatieverplichtingen
– Opnieuw: sectorale regelgeving
• Verplichtingen eigen aan diensten van de
informatiemaatschappij
– Verplichte informatie op websites
– Verplichte informatie op e-commerce websites
13
17. Inleiding
Basisprincipe 4 – Auteurs- & merkenrecht
• Auteurswerk: oorspronkelijk en vormgegeven werk
• Merk: teken ter onderscheiding van waren en
diensten
– Tekst, maar ook grafisch element, combinatie van grafisch
element en tekst, geluid & film
• Eind jaren „90, begin 2000 problematiek van
domeinnamen
• Nu: problematiek van onrechtstreeks gebruik van
merken (SEO) & gebruik via sociale media
– Procedures tegen Ebay / Google
17
18. Inleiding
Basisprincipe 5 - Handelspraktijken
• Handelspraktijken
– Definitie
– Verbodsbepalingen
– Zowel B2C als B2B
• Europese richtlijn – maximale harmonisatie
• Criteria
– Zwarte lijst hoe dan ook verboden
– Agressieve en misleidende handelspraktijken
18
19. Inleiding
Basisprincipe 6 - Reclame
• Reclame
– specifieke handelspraktijk
– Zeer ruime definitie quasi elke (semi-)commerciële
communicatie
– Verbod op misleidende en denigrerende reclame
– Vergelijkende reclame specifieke regels
– Reclame moet “als zodanig herkenbaar”
• Zoniet: expliciet aanmerken als „reclame‟
– Reclame via elektronische post opt-in principe
19
20. Inleiding
Basisprincipe 7 – Aansprakelijkheid van tussenpersonen
• Principes
– Exoneratie van aansprakelijkheid
– Geen algemene toezichtsverplichting
• Belang bij marketing & verkoop via internet
– SEO
– UGC (sociale media, fora & blogs, enz.)
– Verkoopplatformen
• Belang bij vrijheid van meningsuiting & privacy
• notice & takedown procedure
20
21. Inleiding
Vrijheid van marketing en handel via internet
• Vrijheid van vestiging
• Richtlijn 2000/31/EG (= E-commerce richtlijn)
– Principe van het vrij verrichten van „diensten van de
informatiemaatschappij‟
– Home Country Rule principe
• Ook mededingingsrecht speelt
- Website / e-commerce = passieve verkoop
- Directe marketing = actieve verkoop
21
24. Indirecte marketing
1. Websites
• Verplichte informatie op websites
– Lijst aan identificatie- en contactgegevens
– “gemakkelijke, rechtstreekse en permanente toegang”
– „Offline‟ informatieverplichtingen blijven van toepassing
• Verplichte informatie op e-commerce websites
– Bijkomende informatieverplichting vóór plaatsen van order
– Bijkomende informatieverplichting ná plaatsen van order
24
27. Indirecte marketing
2. Banners / inzetreclame
• Meeste raakvlakken met klassieke marketing in
dag- of weekbladen, kranten, enz.
– Vandaar ook weinig tot geen juridische risico‟s
• Dus: algemene regels inzake reclame
• Wel: reclame moet als dusdanig herkenbaar zijn
– Dus: banner / (inzet)reclame die niet onmiddellijk als
reclame zichtbaar is vermelding „Reclame‟
– Op heden probleem bij sociale media (zie verder)
27
29. Indirecte marketing
3. Veilingsites, fora, weblogs, enz
• Problematiek van de UGC
• Beperkte aansprakelijkheid van tussenpersonen
– Interne policy en procedure!
– Let op voor actieve handelingen
• Onrechtmatige / schadeberokkende inhoud
– Laster en eerroof / belaging
– Oneerlijke handelspraktijk (indien tussen
ondernemers)
29
30. Indirecte marketing
4. Indirecte/verborgen reclame (o.m. metatags)
• Indirecte/verborgen reclame (o.m. metatags)
– Reclame moet als dusdanig herkenbaar zijn
– Metatags (minder relevant op vandaag, zie SEO)
– Product placement op internet: gesponsorde
blogberichten, gesponsorde Tweets of Facebook-
berichten (zie hierna), enz.
• Opnieuw: vereiste dat reclame steeds als
dusdanig herkenbaar moet zijn! Zoniet: expliciet
meedelen
30
31. Indirecte marketing
5. SEO
• Natuurlijke SEO: technische beïnvloeding
zoekmachines
– Probleem: kan „spamdexing‟ als oneerlijke
handelspraktijk worden beschouwd?
– Afhankelijk van de feiten (en rechtbank…)
• Gesponsorde SEO: Google Adwords
– Google / Louis Vuitton (HvJ 23/03/2010)
– Interflora / Marks & Spencer (HvJ 22/09/2011)
31
42. Directe marketing
SoLoMo
• Social, Localisation & Mobile
• Diverse (nieuwe) privacy-issues
– Gedrags- en locatiegestuurde reclame
– Locatiegegevens = persoonsgegevens
– Aanbeveling van de Groep Gegevensbescherming
Art. 29
• Localisatie steeds default op „uit‟
• Betrokkene verstaanbaar en voldoende informeren
• recht tot inzage locatiegegevens
42
46. Sociale media
Algemeen
• Afhankelijk van het doelpubliek (direct of
indirect), gelden voor sociale media dezelfde
regels – o.m. 7 basisprincipes – als voor directe
en indirecte marketing
• Let wel: gebruiksvoorwaarden v/d diverse
sociale media platformen!
46
49. Sociale media
Specifieke problemen uit de praktijk
• Reclame via sociale media mag (alg.
vw.), maar moet herkenbaar zijn; zoniet
„Reclame‟ vermelden (of #spon, of #ad)
• Concurrentie / oneerlijke handelspraktijken via
sociale media
• „Eigendom‟ van sociale media accounts
• Sociale media & onrechtmatige content
49
54. Verkoop via internet
Algemeen
• Offline = Online
– Analoge toepassing algemeen verbintenissenrecht
– Toestemming, hoedanigheid, oorzaak & voorwerp
– Verplichtingen verkoper offline gelden ook online
• Bepaalde contracten wettelijk onmogelijk via
internet
– Overeenkomsten die authentieke akte vereisen
– Personen- en familiaalrechtelijke overeenkomsten
54
55. Verkoop via internet
Algemene voorwaarden op websites
• Algemene principes
• Cumulatieve voorwaarden
– mogelijke kennisname + zekere instemming (mag impliciet)
– Bewijslast steeds in hoofde van verkoper (C + P)
• Specifieke bepalingen
– Beding dat kennisname veinst = nietig & onrechtmatig
– Mogelijkheid tot opslag en weergave
• Praktijktip:
– verwerken in check-out procedure (bijv. checkbox & hyperlink)
– algemene voorwaarden meedelen in PDF-formaat
55
56. Verkoop via internet
Overeenkomst op afstand: begrip
• Enkel t.a.v. consumenten
• Twee regelgevingen: algemeen én voor financiële
diensten
• Interpretatie „overeenkomst op afstand‟ &
toepassingsgebied
• Belangrijk aandachtspunten
1. informatieverplichtingen vóór de verkoop en ná de verkoop;
2. herroepingsrecht en terugbetalingsverplichting;
3. Levering
• Dwingend recht: elke contractuele afwijking = nietig
• Verregaande sancties
56
57. Verkoop via internet
Overeenkomst op afstand: aanvullende informatieplicht
• Informatieverplichting vóór verkoop
– Bijv. Leveringskosten, wijze van betaling, het al dan
niet bestaan van een herroepingsrecht, wijze van
terugneming en teruggave van het goed, de kosten
voor het gebruik van de techniek voor communicatie
op afstand, enz.
• Informatieverplichting ná verkoop
– Ten laatste bij levering of uitvoering van de dienst
– Op „duurzame‟ drager
– Doch vooral: herroepingsbeding
57
58. Verkoop via internet
Overeenkomst op afstand: herroepingsrecht (1/2)
• Herroepingsrecht
– Zonder opgave van motief
– Geen boete, administratieve kost of schadevergoeding
– Enkel kosten terugzending lastens de consument, maar
uitzonderingen
• Herroepingsbeding
– Minimum 14 kalenderdagen, meer mag
– Op de eerste bladzijde + formele tekst + formele opmaak
– Quid e-mail?
58
60. Verkoop via internet
Overeenkomst op afstand: herroepingsrecht (2/2)
• Bepaalde gevallen: „ontstentenis‟ v/ herroepingsbeding
– Enkel in de gevallen door de WMPC of een KB voorzien
– Moet worden vermeld!
• In uitzonderlijke gevallen: regels herroepingsrecht
geen toepassing
– Bijv. betaling parking per SMS, aankoop beltonen per SMS
– logies, vervoer, het restaurantbedrijf en vrijetijdsbesteding,
60
62. Verkoop via internet
Overeenkomst op afstand: Levering
• Levering
– binnen 30 dagen, tenzij anders overeengekomen
– Risico van verzending: steeds verkoper!
• Laattijdige of gebrek aan levering
– Vermoeden van wanprestatie in hoofde van verkoper
– Ontbinding d.m.v. eenvoudige
kennisgeving, eventueel schadevergoeding
• Levering online diensten
62
63. Verkoop via internet
Bewijs
• Rechtsfeiten
• Rechtshandelingen
– tegen handelaren: vrij bewijs
– tegen particulieren/consumenten: strikter bewijsregime
• Consumenten:
– regels inzake bewijsstukken
– onrechtmatig beding inzake bewijsmiddelen
– bij verkoop op afstand: bedingen inzake
bewijslastomkering zijn nietig
63
64. Verkoop via internet
Dwingende bepaling Consument Handelaar
Informatieplicht Wettelijke Wettelijke informatieplicht
informatieplicht (ruim) (beperkter, WDI)
Regels WDI Alle van toepassing Diverse uitsluitingen mogelijk
Herroepingsrecht Min. 14 dagen N.v.t.
Laattijdige levering 30 d. + ≈ afspraken tussen partijen
actiemogelijkheden
Risico inzake Steeds voor verkoper ≈ afspraken tussen partijen
levering
Bewijsregeling Wettelijk geregeld, in Vrije bewijsvoering, vrijheid
voordeel consument afspraken daaromtrent
Onrechtmatige Nietig „Toegelaten‟, zolang ze
bedingen voorwerp OVK niet uithollen
64
66. Internationale aspecten
Herkomstlandbeginsel
• Art. 5 WDI Home Country Control. Principes:
– de Europese harmonisatie van regels inzake
informatiediensten
– een verplicht wederzijdse erkenning door de EU-
lidstaten van rechtsregels van andere EU-lidstaten
– een controle op dienstverleners door het land van
herkomst.
• Aantal uitzonderingen, o.m. inzake
consumentenovereenkomsten en auteursrecht
67. Internationale aspecten
Rechtsmacht: Brussel I-Vo
– Consumenten
• specifieke regeling indien onderneming “zijn activiteiten op het land van de
consument richt’
• HvJ. 7 december 2010 (Pammer)
• vordering door een consument: (a.) lidstaat waar de onderneming haar zetel
heeft, (b.) lidstaat waar de consument woonplaats heeft.
• vordering tegen een consument: lidstaat waar de consument woonplaats
heeft.
– Rechtskeuze: exclusieve bevoegdheid van de gekozen rechtsmacht
– Algemene regel
• Woonplaats verweerder of plaats waar de verbintenis is uitgevoerd of moet
worden uitgevoerd
– Bijzondere bepalingen / exclusieve rechtsmachten: opgelet, veel
uitzonderingen!
68. Internationale aspecten
Toepasselijk recht: Rome I-verordening
– Rechtskeuze: het recht dat de partijen hebben gekozen
– Consumenten (art. 6 Rome I Vo.):
• Indien de “verkoper zijn activiteiten o.m. op het land van de consument richt”
• HvJ. 7 december 2010 (Pammer)
• rechtskeuze is toegestaan, maar kan geen afbreuk doen aan de dwingende
bepalingen
– Regel bij verkoop en dienstverlening: recht van het land waar de
verkoper/dienstverlener zijn gewone verblijfplaats heeft
– Catch-all:
• verblijfplaats van partij die de kenmerkende prestatie moet verrichten, zoniet
• het land waarmee zij het nauwst verbonden is.
– Let wel:
• (1): bijzondere bepalingen voor tal van contracten
• (2): Rome I-Vo regelt contractuele geschillen. Voor extra-contractueel: Rome II-
Vo
73. Conclusie
• Als consument
– “u hebt meer rechten dan u denkt”
• Als ondernemer
– “u hebt meer verplichtingen dan u denkt”
– De juridische „valkuilen‟ zijn er, om te blijven en wellicht te
verzwaren (privacy…)
– Bij aanvatten e-commerceactiviteit zorg ervoor dat uw
site onmiddellijk aan de wettelijke vereisten voldoet
• Maar…
– Diverse nieuwe wetgevende initiatieven op til…
73
74. Nog vragen? Contacteer me gerust!
Tom Devolder
advocaat
@TomDevolder
Bright Advocaten
Accent Business Park - Gebouw C1 | Kwadestraat 149 / bus 22 | 8800 Roeselare
tel.: +32 (51) 20 28 76 | fax: +32 (51) 21 28 76 | www.b-right.be
tom.devolder@b-right.be | mob.: +32 (496) 76 70 62 | SkypeTM : bright_tomdevolder
74 #NatchBright