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碩士論文
企業併購與組織再造類型之研究─
企業併購與組織再造類型之研究
兼論外商併購中國大陸企業之法制
A Study on Business Merges and Acquisitions
and Their Categories of Restructuring: China’s
Legal System of Merging with Local Enterprises
指導教授：何曜琛
研 究 生：高偉峻
中華民國 98 年 6 月
3. 目錄
第壹章 緒論 ..................................................................................... 1
第一節 研究動機與目的 ........................................................................1
第一項 研究背景與動機.....................................................................1
第二項 研究目的 ................................................................................4
第二節 研究內容與項目 ........................................................................6
第三節 研究方法與體例說明.................................................................7
第貳章 企業併購之介紹 ................................................................. 9
第一節 併購之意義與目的.....................................................................9
第二節 跨國併購之需求 ......................................................................10
第一項 跨國併購之意義...................................................................10
第二項 全球化之背景....................................................................... 11
第三節 企業併購的主要類型...............................................................13
第一項 合併 ......................................................................................13
第一款 普通合併 ...........................................................................13
第二款 簡易程序 ...........................................................................14
第一目 簡易合併........................................................................14
第二目 非對稱式合併................................................................14
第三款 三角合併 ...........................................................................17
第一目 正三角合併....................................................................18
第二目 逆三角合併....................................................................18
第二項 收購 ......................................................................................20
第一款 股權收購 ...........................................................................20
第二款 營業收購 ...........................................................................21
第三款 財產收購 ...........................................................................21
第三項 公司分割 ..............................................................................21
第一款 定義 ...................................................................................21
第二款 種類 ...................................................................................22
第三款 若干相關概念之釐清 .......................................................23
第一目 營業讓與之概念 ............................................................23
第二目 清算程序中的營業讓與 ................................................25
第三目 營業讓與與分割之區別 ................................................26
第四目 營業讓與與概括讓與之區別 ........................................26
I
4. 第五目 營業讓與與合併之區別 ................................................26
第六目 設定擔保與擔保信託 ....................................................26
第七目 承受後再讓與................................................................27
第四項 股份轉換 ..............................................................................27
第一款 法條規定 ...........................................................................27
第二款 股份交換—指既存公司與既存公司間 ............................28
第三款 股份移轉—指既存公司與新設公司間 ............................29
第五項 公開收購 ..............................................................................31
第六項 融資併購 ..............................................................................32
第七項 經營者併購 ..........................................................................33
第八項 成立控股公司之方式 ...........................................................34
第一款 二既存公司間 ...................................................................34
第二款 一既存公司 .......................................................................34
第一目 既存公司成為控股公司 ................................................34
第二目 新設公司成為控股公司 ................................................34
第四節 德拉瓦州的商法地位...............................................................35
第參章 企業併購之法律規範 ....................................................... 38
第一節 併購的先前規劃與問題 ...........................................................38
第一項 內部程序 ..............................................................................38
第二項 外部法律規範.......................................................................46
第一款 目的事業主管機關之批准................................................46
第二款 外匯主管機關之核准 .......................................................46
第三款 反托拉斯法 .......................................................................46
第四款 國家安全審查機制方面 ...................................................49
第五款 台灣的重要規定 ...............................................................52
第一目 結合規範........................................................................52
第二目 域外結合........................................................................54
第三目 上市公司之特別規定 ....................................................55
第四目 外國人投資申請 ............................................................55
第六款 中國大陸的重要規定 .......................................................56
第二節 公司合併之法律規範...............................................................58
第一項 普通合併之法律程序 ...........................................................58
第二項 特殊合併之法律程序 ...........................................................59
第三節 收購之法律規範 ......................................................................61
第一項 收購之種類 ..........................................................................61
II
5. 第一款 以股換股 ...........................................................................61
第二款 以股權收購營業或財產 ...................................................62
第三款 以現金換股 .......................................................................62
第四款 以現金收購營業或財產 ...................................................62
第五款 以其他財產換股 ...............................................................62
第六款 以其他財產收購營業或財產............................................63
第二項 適用企業併購法租稅優惠之種類 .......................................63
第三項 收購之法律程序...................................................................64
第四節 公司分割之法律規範...............................................................65
第一項 分割之法律程序...................................................................65
第二項 外國在台公司之利用 ...........................................................65
第三項 分割之其他若干問題 ...........................................................66
第一款 是否需經受讓公司股東會之決議 ....................................66
第二款 分割後之債務承受 ...........................................................66
第三款 分割契約之納入 ...............................................................66
第四款 分割後上市（櫃）之問題................................................67
第一目 終止上市之規定 ............................................................67
第二目 終止上櫃之規定 ............................................................67
第五款 營業中斷風險之修正 .......................................................68
第四項 租稅規範 ..............................................................................69
第一款 企業併購法第 34 條 .........................................................69
第二款 分割給 100%持股子公司其分割資產轉讓損益之計算原
則 ....................................................................................................70
第三款 繼受處理原則 ...................................................................70
第五節 股份轉換之法律規範...............................................................71
第一項 股份轉換的法律程序 ...........................................................71
第二項 獨立專家 ..............................................................................72
第三項 律師扮演之角色...................................................................73
第四項 股份轉換之其他若干問題 ...................................................73
第一款 股份轉換後上市（櫃）之問題 ........................................74
第一目 讓與公司之終止上市規定 ............................................74
第二目 讓與公司之終止上櫃規定 ............................................74
第二款 轉為控股公司之預審制度................................................74
第六節 公開收購之法律規範...............................................................75
第一項 公開收購之規範原則 ...........................................................75
第一款 公平原則 ...........................................................................75
III
6. 第二款 資訊揭露原則 ...................................................................76
第三款 內線交易之禁止 ...............................................................77
第二項 強制公開收購制度 ...............................................................77
第一款 我國法之規定 ...................................................................77
第二款 大陸法規之規定 ...............................................................78
第七節 租稅優惠原則 ..........................................................................79
第一項 稅務問題 ..............................................................................79
第二項 免稅改組 ..............................................................................80
第三項 連結稅制 ..............................................................................81
第肆章 外資在中國併購之法律分析 ........................................... 82
第一節 綱領性政策及法規...................................................................82
第一項 十一五規劃 ..........................................................................82
第二項 商務部關於全國吸收外商投資工作的指導性意見 ............84
第三項 《指導外商投資方向規定》與《外商投資產業指導目錄》
............................................................................................................85
第四項 《反壟斷法》.......................................................................87
第一款 法律意涵 ...........................................................................88
第二款 實質內容 ...........................................................................91
第三款 實務案例—可口可樂收購匯源果汁 ................................95
第五項《反海外腐敗法》 .................................................................97
第六項 單一稅率之施行...................................................................99
第二節 併購上市公司所涉之法律規範 .............................................100
第一項 併購方式 ............................................................................102
第二項 《上市公司收購管理辦法》及《外國投資者對上市公司
戰略投資管理辦法》.......................................................................106
第三項 《上市公司資訊披露管理辦法》 .....................................107
第四項 《關於向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的
通知》 ..............................................................................................109
第五項 《關於上市公司重大購買、出售、置換資產若干問題的
通知》 ..............................................................................................109
第六項 《關於上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》 .. 111
第三節 併購國有企業所涉之法律規範 ............................................. 112
第一項 《利用外資改組國有企業的暫行規定》 ......................... 113
第二項 《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》 ............................. 114
第三項 《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》 ...... 117
IV
7. 第四節 台商實務運作之應注意事項 .................................................121
第一項 台商之籌資模式.................................................................121
第二項 特殊目的公司.....................................................................127
第三項 兩岸監管合作諒解備忘錄之需求 .....................................128
第四項 併購類別之法規適用 .........................................................129
第五項 出資之監管 ........................................................................132
第六項 《關於外國投資者併購境內企業的規定》的兩種併購方
式 ......................................................................................................135
第伍章 外資併購案例分析 ......................................................... 138
第一節 達能、娃哈哈案 ....................................................................138
第一項 簡述 ....................................................................................138
第二項 事實經過 ............................................................................138
第三項 本案所涉法律分析 .............................................................141
第一款 商標使用許可 .................................................................141
第二款 陰陽合同 .........................................................................143
第三款 同業禁止與關聯交易 .....................................................145
第四項 本案的啟示 ........................................................................150
第二節 徐工、凱雷案 ........................................................................153
第一項 簡述 ....................................................................................153
第二項 事實經過 ............................................................................153
第三項 本案所涉法律分析 .............................................................156
第一款 要約收購 .........................................................................156
第二款 對賭協議與賠償條款 .....................................................160
第三款 毒藥丸計畫 .....................................................................163
第四項 本案的啟示 ........................................................................164
第三節 萊鋼、阿賽洛案 ....................................................................166
第一項 簡述 ....................................................................................166
第二項 事實經過 ............................................................................167
第三項 本案所涉法律分析 .............................................................169
第一款 股權分置改革 .................................................................169
第二款 審批和登記程序 .............................................................172
第四項 本案的啟示 ........................................................................177
第四節 中化控股反向收購案.............................................................180
第一項 簡述 ....................................................................................180
第二項 事實經過 ............................................................................180
V
8. 第三項 本案所涉法律分析 .............................................................184
第一款 反向收購 .........................................................................184
第二款 關聯交易 .........................................................................188
第三款 定向增發 .........................................................................192
第四項 本案的啟示 ........................................................................194
第陸章 結論與建議 ..................................................................... 196
第一項 結論 ....................................................................................196
第二項 建議 ....................................................................................204
參考文獻......................................................................................... 207
參考文獻
VI
9. 圖表目錄
表1：中國當前經濟形勢與以往全球經濟下滑相比較-----------------------3
表 2：合併程序之比較-----------------------------------------------------------16
表 3：簡易併購機制之比較-----------------------------------------------------17
表4：若干相關讓與概念之比較-----------------------------------------------25
表 5 併購案的各階段應注意事項---------------------------------------------41
：
表 6 普通合併與非對稱合併及簡易合併三者法定程序之比較 --------60
：
表 7：建議選擇的境外公司效益表-------------------------------------------124
表 8：台灣政策鬆綁前後對大陸投資累計金額或比率上限比較表----126
表 9：政 策 鬆 綁 前 後 投 審 會 的 審 查 方 式 比 較 表 -----------------------127
表10：併購類別之法規適用整理表------------------------------------------132
表 11 萊蕪股份有限公司對價安排執行表---------------------------------172
：
表 12：股改前後中國第一大股東持股比例的變化表---------------------179
表13：《香港上市規則》交易總類及相關百分比率表------------------190
表14：《香港上市規則》交易總類及條件要求表-------------------------191
圖1：公司併購之策略目的------------------------------------------------------10
圖2 正三角合併型---------------------------------------------------------------18
：
圖3 逆三角合併型---------------------------------------------------------------19
：
圖4：股份交換型-----------------------------------------------------------------29
圖5：股份移轉型-----------------------------------------------------------------30
圖 6：專業併購案之規劃應用--------------------------------------------------40
圖7 ：凱雷收購徐工股權結構圖----------------------------------------------155
圖8 ：萊鋼股權收購前後變化圖----------------------------------------------169
圖 9-1：中化控股發行代價股份及售股計劃前之股權結構圖-----------183
圖 9-2：緊隨發行代價股份後但於售股計劃前之股權結構圖-----------183
圖 10：中化控股完成反向收購後之股權結構圖---------------------------194
VII
10. 謝辭
很幸運地，我竟完成了研究所的學業。嗯！千言萬語，簡單一句
話：「學習所獲得的那種收穫對我而言，真的是一件很快樂的事。」
能順利完成本研究論文，首先得感謝我的指導老師—何曜琛教授，
何老師對我論文資料的提供以及內容之指導自不在話下；此外，正因
為老師的字典裡好像沒有 Excellent 或 Awesome 這類的詞句，所以每當
我聽到一句簡單的「Ben, not bad.」讚美時，心情就會喜上雲霄。更重
要的是，我在何老師身上發現，無論事情有多困難，他總是會鼓勵學
生們 Just do it！無論結果如何，我們必能從中獲得自己能力的提升。這
點對於自己往後的人生價值觀，應該是獲益匪淺的。
再者，感謝東吳大學法學院的潘維大院長以及政治大學法學院的
劉連煜教授對於我論文口試時所提出之批評與稱讚，讓我能在後來依
照你們的意見進而修改了個人的不足之處。也感謝口試當日一早就協
助我不少工作的柏亨與書秀；最後，我也要感謝當初在我大學時不斷
鼓勵我繼續報考研究所的黃永琛律師，謝謝你們！
如果本論文有絲毫的價值，那麼這一切都要感謝其他法學前輩的
文章貢獻，讓我能快速地站在法學大儒的肩上往外看。也因為個人在
學習、研究的過程中深深地體會到，每當有發現具參考價值之文章時，
心情竟是如此地難掩興奮，所以，若有興趣欲獲取本論文內容者，隨
時歡迎您與我聯絡（benjamininf@gmail.com），偉峻將不吝於給予全文
電子檔，並一併附上個人在撰寫論文的過程中。自己所發現的一些關
於研究內容的 Know-How 篇供參酌。
2009/6/6
VIII
12. Abstract
Since more and more Taiwanese investors require mergers and acquisitions
across Taiwan strait, this thesis focuses on practical business operations, first
discussing Taiwanese Business Mergers and Acquisitions Law and then
examining what issues the enterprises may face upon in Taiwan. When a
Taiwanese enterprise make acquisitions with local ones in China, the investors
have to deal with the issues of China’s legal system after having legally
transferred the required capital into China. For the purposes of helping
Taiwanese investors run their restructured enterprise in China, the author
compiles a clear list of Chinese M&A laws, including without limitation Interim
Provisions on the Takeover of Domestic Enterprises by Foreign Investors and
Anti-monopoly Law of the People’s Republic of China. This thesis is
indispensable for foreign investors to do mergers and acquisitions in China.
On the one hand, not only does this thesis contain the analyses of Chinese
legal provisions, but the previous difficulties of practical operations, providing
Taiwanese investors with a realistic example in running a restructured enterprise
in China as well. On the other hand, this author advances a suggestion that
Taiwan lawmakers amend the related laws in order to allure foreign investment
in Taiwan.
Key Words: mergers and acquisitions, acquisitions, stock swaps, listed company,
State-owned enterprise, special purpose vehicles, foreign direct
investment.
X
13. 第壹章 緒論
第壹章 緒論
本章主要在說明研究此一論文之動機、目的，以及研究之範圍、
所使用之研究方法及資料之蒐集，並藉由介紹本論文之初步架構導引
出後續各章節之內容。
第一節 研究動機與目的
第一項 研究背景與動機
台灣之企業併購活動，自企業併購法於 2002 年 2 月 16 日公布實
施以來，由於政府在政策上持續鼓勵以及全球產業整合趨勢之影響，
故呈現逐年成長之局面。根據經濟部商業司 2006 年 3 月公布之統計資
料顯示，2002 年 2 月起至 2005 年底併購案件，總計為 533 件，合計總
金額達 2159 億元，並以 2004 年達最高峰，計有 218 件，合計金額 725.3
億元 1。2007 年 2 月前後美商新橋資本（Newbridge Capital）及日商野
村（Nomura）聯袂投資台新金控共合計 310 億元之投資，即創下台灣
金融界有史以來最大一筆外人投資案 2。
然而，早期國內企業併購活動僅侷限於合併案，近年來隨著相關
主管機關法令規範之配合訂定，策略合作架構設計之空間擴大，企業
的併購型態愈來愈趨向多元化，換股案、分割案、及各種類型之收購
案逐漸增加，企業得以藉由發行新股為對價，收購標的公司之股份，
或是收購標的公司某事業部門之營業及財產 3 。所以本論文的核心之一
即是對於各種企業併購或組織再造類型以及由此所引發之問題來加以
探討。
另外，台商的企業除了在台灣實施組織再造外，亦可能在大陸實
施併購案。中國自2003年中國加入WTO開始，其經濟成長率就以每年
二位數在成長 4 。並被預測至2020年以前，其將成為僅次於美國的世界
1
李娟萍， 「企業併購活絡 3 年 288 件」 ，經濟日報，第 6 版，2005 年 3 月 8 日。
2
白富美、洪凱音， 「新橋野村投資台新金 錢來也 240 億元資金昨到位 新橋認購可轉債
70 億元 4 月前匯入」 ，經濟日報，第 4 版，2006 年 3 月 23 日。
3
黃幼玲， 「臺灣併購市場發展現況與趨勢」 ，證券櫃檯，第 119 期，第 23 頁，2006 年 5
月。
4
See Eric M. Pedersen, The Foreign Corrupt Practices Act and Its Application to U.S. Business
Operations in China, 7 J. Int'l Bus. & L. 13, 22 (Spring 2008).
1
14. 第壹章 緒論
第二大經濟體 5。雖然2008年9月後，全球經濟接連開始出現明顯衰退，
但由於中國各大銀行對於次級貸款相關的資產涉入並不深，同時，國
家對於資本流動進行控制，再加之由外部盈餘所帶來的金融市場充足
流動性和中央銀行大量的外匯儲備，都使得國際金融危機到目前為止
僅對中國金融體系造成了有限的影響；不過值得注意者，由於中國的
實體經濟已經通過廣泛的對外貿易和外國直接投資（FDI）來融入世界
經濟，因此大陸並不能完全逸脫全球經濟衰退的影響。2008年前十個
月中國經濟增長速度呈現大幅減緩 GDP從2007年第二季的年同比增長
，
12.6%降 至 2008年 第 三 季 的 9%， 而 同 期 工 業 增 加 值 年 同 比 增 長 降 至
8.2%，為2001年以來首次低於10%，其中，造成增長放緩的主要原因是
內需減弱 6。
觀察最近的幾次全球經濟下滑中，中國的出口均出現大幅下降，
但市場份額卻有所上升，此在一定程度上是為降低外部經濟下滑對出
口所造成的不利影響。根據世界銀行的預測，中國2009年全球進口增
長將持續出現低迷狀態，而出口加權平均全球GDP增長 （以世界各國家
或地區在中國出口中所占份額作為權重，所計算的世界加權平均GDP
增長）也將低於1998年亞洲金融危機以及2001年的網路泡沫時期（見
下表1）7。1998年，中國出口加權平均全球GDP增長為1.7%，實際進口
增長4.8%，而中國對外出口以不變價格計算增長了7.1%。2001年，中
國出口加權平均全球GDP增長為1.4%，進口增長僅為0.3%，但中國仍
憑藉其具強大競爭力的製造業和開放的經濟結構，實現了9.6%的出口
增長。
5
See, e.g., Richard J. Newman, The Rise of a New Power, U.S. News & World Rep (June 12,
2005), available at http://www.freerepublic.com/focus/news/1421556/posts (last visited Apr. 12,
2009).
6
See The World Bank: China Quarterly Update, December 2008, 2, available at
http://siteresources.worldbank.org/INTCHINA/Resources/Quarterly_December_2008.pdf (last
visited Apr. 12, 2009).
7
See id. at 8.
2
15. 第壹章 緒論
表1：中國當前經濟形勢與以往全球經濟下滑相比較
：
以不變價格計算的年平均變化）
（ 以不變價格計算的年平均變化）
1997 1998 2000 2001 2007 2008 2009
預估 預估
全球GDP 以市場匯
全球 （
率計算）
率計算）
世界銀行2008年11 3.8 2.5 4.2 1.7 3.7 2.6 1.0
月
國際貨幣基金2008
3.8 2.5 4.2 1.7 3.7 2.6 1.1
年11月“世界經濟
展望”
以各經濟體在中國
出口中所占比重加
權的全球GDP（註1）
權的全球 ）
世界銀行 2008 年 11 3.7 1.7 4.3 1.4 4.1 3.0 1.2
月
國際貨幣基金 2008
3.7 1.7 4.3 1.4 4.1 2.9 1.4
年 11 月“世界經濟
展望”
全球進口
世界銀行 2008 年 11 9.7 4.8 12.2 0.3 7.7 5.8 -2.5
月
國際貨幣基金 2008
9.7 4.8 12.2 0.3 7.2 4.6 2.1
年 11 月“世界經濟
展望”
中國
出口 22.6 7.1 30.6 9.6 15.3 11.0 3.5
GDP
9.3 7.8 8.4 8.3 11.9 9.4 7.5(註 2)
)
註1：使用市場匯率對各地區增長率進行加權求和。各地區權重為在中國
對外出口中所占比例，並對經香港轉口貿易資料進行了修正。
註2：經濟學人仍認為這樣的預測都有可能過於樂觀，蓋分析師認為中國
的貿易還會繼續惡化，使得其出口成長完全停滯。而中國約有四成
的GDP來自出口，因此2009年出口拉低中國經濟成長的可能性非常
高。2009年3月世界銀行便下修為6.5。
資料來源：The World Bank：China Quarterly Update（ December 2008）
資料來源：
3
16. 第壹章 緒論
原本出口、投資以及內部消費是拉動中國經濟增長的三大主因。
如今其出口大戶美國、歐盟、日本等由於受到全球金融危機，預計今
年（2009年）從中國進口的比重將不若從前。根據歷史資料的顯示，
歐美GDP增長率每放緩一個百分點，中國的出口增長率便會下降約7個
百分點 8。而投資其實是伴隨著出口與消費的，因此出口和消費若不佳，
投資則注定會受影響。
80 年代時期，中國 1%的 GDP 增長能帶動就業率上升 0.3%。在過
去的十年，1% GDP 增長帶動的就業增加率平均已下降到 0.1%。因此
中國近年來相當關注經濟成長能否維持在 8%以上，蓋此經濟成長水準
是中國用以抵消勞動力人口增長所必須的增長率。不過世界銀行報告
的主要作者 Louis Kuijs 則建議，中國經濟增長需要從由工業、投資、
出口帶動的模式轉向由服務和消費所帶動之模式。而為了適應其產品
結構，中國需要升值人民幣，提高能源價格，解決稅制對經濟的扭曲
問題 9 。就在中國出口貿易受到銳減影響之同時，儘管分析家認為人民
幣會貶值的人越來越多，不過如果全球需求持續不振，貶值也不會有
太明顯的效果。例如南韓 2008 年對美元貶值達 1/3，但其同年 11 月出
口仍下滑 18.3%10。因此，中國官方是否會貶值人民幣，台商不妨進一
步觀察之。
正由於許多台灣的中小企業早已將觸角伸往大陸，因此台商企業
的組織再造行為亦可能會發生在大陸，有鑑於此，本研究另一核心即
放在研究中國的外資併購法規上。
第二項 研究目的
隨著兩岸分別加入 WTO，面對強大國際競爭壓力，企業有效、合
理的進行併購，無疑地是相當有效的市場策略，然而如何有效地建立
法律規範，使負面效果降至最低，而讓正面效果提至最高，應是吾人
刻不容緩的工作 11。因此，企業在從事併購時，應瞭解所有可行之類型，
8
馬駿， 「2009 年中國 GDP 致力保 8」 ，21 世紀網，
http://www.21cbh.com/HTML/2008/11/10/HTML_4B8D0RQG121K.html，最後瀏覽日：2009
年 4 月 12 日。
9
See The great wall of unemployed, The Economist (Magazine), (Nov. 27, 2008), available at
http://www.economist.com/finance/displaystory.cfm?story_id=12677296 (last visited Mar. 24,
2009).
10
「中國出口驟降，全球經濟危在旦夕」 ，天下雜誌，
http://www.cw.com.tw/article/index.jsp?id=36365，最後瀏覽日：2009年4月12日。
11
陳介山， 「兩岸公司法關於企業併購法制之比較」 ，中正大學法學集刊，第 9 期，第 209
頁，2002 年 10 月。
4
17. 第壹章 緒論
比較分析後找出適合自己企業之模式來進行改造工作。
大陸1995年頒布《公司法》，規定兩種公司兼併的方式，即吸收合
併與新設合併。然而這兩種方式都屬於兼併，而非併購，而且在取得
目標公司同時，也須承擔債務，因此兼併的成功率並不高。不過近年
來，中國已採用了國際性投資工具，允許外國投資者使用併購或是資
本市場之手段來發展其國內經濟 12。並且相繼設定了相關法規，使得外
商得以購買股權、資產、增資等方式投資大陸的境內企業，甚至併購
國有企業的可行性也有法可依。
2003 年 4 月 7 日，大陸發布了《外國投資者併購境內企業暫行規
定》，其中第 2 條對於外國投資者併購方式作出了較為詳細的規定 13。
而該「暫行規定」的併購對象「境內企業」限於非外商投資企業，即
國有企業、集體企業、私營企業；若併購對象為外商投資企業，則應
依照《外商投資企業股東股權變更的若干規定》來辦理 14。而且，中國
大陸的企業分類多樣化，如以所有權型態區分，可分為國有企業、集
體企業、私營企業。一家上市的股東中，也可能有上述不同的類型，
併購不同之企業所適用的法律與程序自然也就不一樣，這也造成了外
商併購中國大陸企業的困難性。
在中國大陸上，由於外國的投資和大量地境內企業與外商併購，
持續的市場開放所帶來的利潤已經吸引了投資人。據報導外商在 2001
年花了 27 億在併購上，2005 年已上升到 132 億，這代表有超過百分之
二十的外商將投資的重心直接轉向中國。而且所有的跡象都顯示 2006
年中國的併購將寫下新紀錄 15。而《外國投資者併購境內企業暫行規定》
已由中國大陸商務部第 7 次部務會議修訂通過，並將修訂後的《關於
外國投資者併購境內企業的規定》公布，自 2006 年 9 月 8 日起施行。
當然新法一樣對於併購活動需要得到審核批示及進行管理登記之制
度，所以外商的併購將受到更多限制。因此，雖然中國的商務部提供
12
See John I. Gordon ＆ Xuhua Huang, The New Climate for International Investment in
China, 26-NOV L.A. Law. 12, 14 (November 2003).
13
外國投資者併購境內企業暫行規定第 2 條： 「本規定所稱外國投資者併購境內企業，係
指外國投資者協議購買境內非外商投資企業的股東的股權或認購境內公司增資，使該境內
公司變更設立為外商投資企業；或者，外國投資者設立外商投資企業，並透過該企業協議
購買境內企業資產且運營該資產，或外國投資者協議購買境內企業資產，並以該資產投資
設立外商投資企業運營該資產。」 ，因此，即分為所謂「股權併購」及「資產併購」 。
14
趙迎九， 「外商購併中國境內企業的基本知識」 ，能力雜誌，第 572 期，第 89 頁，2003
年 10 月。
15
See Jay M. Tannon, Rocky Lee & William N. Haddad, What Are the Implications of the New
Chinese M&A Regulations, New York Law Journal (Magazine) (2006).
5
18. 第壹章 緒論
了新條文，例如提供一個和境外特殊目的機構 （Special Purpose Vehicles,
SPVs）股份轉換的辦法，但影響仍不確定，而且商務部要如何解釋及
實施新法仍然有待觀察 16 。因此本研究將對此一新法規之內容進行研
究，並將所有中國現行之外資併購法規整理出其重點規範，讓台商一
旦在大陸面臨到併購法律時能有所遵循。
觀乎目前學術著作發現少有對於中國的外資併購有一較完整系統
的探討文獻，以兩岸貿易之密切性，竟缺乏以大陸為研究標的之著作，
實為可惜。是故，本研究對此部分深入探討，期望最後藉由跨國併購
的 outbound 之研究反過頭來讓台灣的 inbound 部分能有所借鑒，以期
對實務、學術界及台商日後研究企業組織再造能有所貢獻。
第二節 研究內容與項目
我國企業併購法制，早期是以公司法、證券交易法、公平交易法
及勞動基準法為規範主軸，晚近則基於解除管制及保護勞工等產業政
策、金融政策及勞工政策之考量，除先後修正銀行法、公司法、證券
交易法及公平交易法外，尚制定金融機構合併法、金融控股公司法、
企業併購法及大量解雇勞工保護法，而形成法制功能部分重疊及法律
適用關係複雜之現象 17。依據法律適用之基本原則，特別法應優先於普
通法，故如為金融控股公司之合併，應優先適用金融控股公司法；如
為金融機構之合併，則應優先適用金融機構合併法；但銀行業依銀行
法及存款保險條例規定，由輔導人、監管人、接管人或清理人為合併
者，其合併之程序應優先適用銀行法、存款保險條例及其相關之規定。
假如是「非金融機構之併購」，則應優先適用企業併購法。職是以觀，
由於現行併購法令分散，礙於篇幅，本研究將排除對於「金融機構」
之併購規範，以求內容之紮實。在方法論上，筆者將先以併購行為作
為出發，並探討由併購類型所衍生出來之問題，接著，再論述中國大
陸的外資併購法令，探究企業如何在兩岸間操作組織再造之工作。
申言之，本論文共分六章。第壹章為緒論，闡述本論文的研究背
景、目的、方法與架構內容。第貳章即先從併購行為之介紹作為出發；
爾後第參章再進一步地分別探討各種併購類型之法律程序規範，分析
16
See id.
17
王志誠， 「企業併購法制之變遷及發展趨勢」，證券櫃檯，第 119 期，第 8 頁，2006 年 5
月。
6
20. 第壹章 緒論
一、本研究涉及到非台灣之法律名稱時，均加上《》，例如《反壟
斷法》 《德拉瓦州公司法》
、 。
二、引註的部分，本研究雖內文將繁體與簡體的參考文獻均以繁
體字呈現，惟文後之參考文獻處，本研究將依其原始出處分列為中文
繁體與中文簡體。
三、關於「公布」「公佈」「宣布」「宣佈」
、 、 、 「發布」「發佈」「頒
、 、
布」 「頒佈」等詞句，本研究均統一使用為「公布」 「宣布」 「發布」
、 、 、
與「頒布」 。
四、關於 Due Diligence 的翻譯各有不同，由於台灣目前尚無類似
之法條用語，且中國大陸已於《關於外國投資者併購境內企業的規定》
中使用「盡職調查」一詞，故本研究亦使用「盡職調查」一詞。
8
21. 第貳章 企業併購之介紹
第貳章 企業併購之介紹
台灣自 2000 年 12 月 13 日公布實施金融機構合併法，2001 年 7 月
9 日公布，並自 2001 年 11 月 1 日開始實施金融控股公司法，而財政部
因此自 2001 年 11 月 1 日起開始受理金融控股公司之成立，是故，2001
年有謂是 「金融機構併購元年」 ；然而，此時併購還僅係針對金融機構，
對於一般企業體而言，並無法享受到與金融機構之併購法令所帶來的
同等好處，在工商業界發出需求之鳴時，適逢 2001 年 8 月政黨輪替後
當時新政府張舉「拚經濟」大旗下召開經濟發展諮詢委員會（經發會）
之時，經發會因此對於訂定企業併購法鼓勵併購活動達成共識，行政
院隨後也展開高效率之審查動作，於 2001 年 10 月 17 日審查通過企業
併購法、證券交易法部分條文修正草案及公平交易法部分條文修正草
案 18，並經立法院三讀通過，於隔年 2002 年 2 月 6 日公布實施。
本章旨在對於企業併購的內容作一介紹，以成為之後論述之基
礎，通章將以企業併購法的併購種類及方式為核心，有系統地就整理
出各種併購手段。也由於一起併購案的發動一開始有可能需要受到法
律之限制，因此，筆者接著將論述併購的前、中階段所會遭遇的問題，
當中有些涉及台商在大陸的併購法規基礎內容，本文亦一併在此加以
說明。同時，為方便讀者之瞭解，本研究將透過圖表之方式來輔助說
明之。
第一節 併購之意義與目的
併購不僅可迅速取得市場占有率，當國際化經營成為競爭優勢的
必然方式時，藉由國際化購併更可擴充競爭力，使企業可以進行多角
化的經營，或是使具優勢的核心業務迅速移轉；再者，企業於外在環
境變化中，為使企業獲得更高利潤或轉虧為盈，企業還可銷售經營不
佳的部門，或取得營運能力較佳之公司，以進行所謂企業再造 19。如此
企業重組行為皆屬併購之範圍。
18
企業併購法、證券交易法及公平交易法此三法通稱「企業併購三法」 。
19
陳春生，國際企業與法律，第 133-134 頁，元照出版社，2001 年 2 月。
9
22. 第貳章 企業併購之介紹
垂直整合
租稅規劃 水平整合
財務評價 技術因素
併購之策
略目的
交叉銷售 通路因素
產品或服
規模經濟
務因素
多角化發
綜效因素
展
【圖 1：公司併購之策略目的】
公司併購之策略目的】
作者製作
第二節 跨國併購之需求
第一項 跨國併購之意義
跨國併購係指，跨國公司等國際投資主體透過一定的管道，在資
本輸入國內，取得資本輸入國所屬企業全部或部份資產所有權或股權
10
23. 第貳章 企業併購之介紹
的方式所進行的投資行為 20。隨著全球化趨勢的發展，國際投資主體透
過跨國併購的目的，早已從先前以消滅競爭對手為主要目標的思維模
式轉變為以追求彼此共榮的戰略思考。因此，透過跨國併購實施跨國
經營，已然成為國際資本流動的主要選擇途徑 21。
安侯（KPMG）國際財務顧問執行董事長洪啟仁曾指出，受到次級
房貸的影響，私募基金 2008 年要在歐美地區募資並不容易，因此併購
的目標也會轉向亞洲市場，台灣也是私募基金十分看好的國家 22；但根
據 KPMG 在 2006 年所做的全球併購調查，近七成的併購案無法達成交
易目標，更有三分之一的併購案反而還減少股東價值。這其中之原因
就在於併購是一門相當專業之領域，其事先的評估或法律實地審查工
作不僅需要跨領域之專業人士的配合，再加上併購案的雙方企業難免
有文化差異，因此要達成一件成功的併購並不容易。
第二項 全球化之背景
中國整體貿易政策主軸是加速對外開放，引進外國技術以發展貿
易。另外也加強參與多邊貿易體系，積極參與 WTO 杜哈回合談判，同
時與一些貿易夥伴洽簽區域貿易協定。以中國在全球經濟地位中之角
度來看，2002 年在金邊所舉辦的第六屆「東協加三 23」高峰會議上，由
東亞展望小組 24（East Asia Vision Group, EAVG）所揭示並被東亞研究
小組（East Asia Study Group, EASG）所核定呈交的兩份評估案最後都
成為共同聲明，包括以東協加上中日韓共 13 國為成員的 「東亞共同體」
之合作內容，以及嘗試將「東協加三」高峰會議改為「東亞高峰會議」
之政策意涵評估。並於 2004 年 11 月，與會各國同意將「東協加三高峰
會」改為「東亞高峰會」，而首屆東亞高峰會已於 2005 年 12 月 14 日
20
唐宜紅，外資進入行為研究，第 60 頁，人民出版社，2003 年 10 月。
21
吳煜賢，大陸對於外國直接投資的法律規制與其發展—以外商投資企業法制為中心，
東吳大學法研所碩士論文，第 15-16 頁，2005 年。
22
吳碧娥，「安侯建業：台灣併購熱 持續延燒」，經濟日報，A17，2008 年 4 月 25 日。
23
東南亞國協， （Association of Southeast Asian Nations ,ASEAN）係成立於 1967 年，總共
包含 10 個國家（包含馬來西亞、泰國、菲律賓、新加坡、印尼、汶萊、越南、緬甸、寮國、
柬埔寨等 10 個國家） 。1997 年在吉隆坡舉行的東協非正式高峰會議中，東協邀請了中、日、
韓三國領袖舉行首度的非正式會晤，促使往後的「東協加三」之運作機制成形。
24
在 1998 年，也就是第二次「東協加三」的高峰會議上，由韓國大統領金大中提議分別
由這些當事國的學界，組成「東亞展望小組」 （East Asia Vision Group, EAVG），以及官方
代表組成「東亞研究小組」 （East Asia Study Group, EASG） 。參閱詹中原， 「東協加三的發
展與對中國的影響—政策面的探討」 ，
http://old.npf.org.tw/PUBLICATION/CL/095/CL-R-095-030.htm，最後瀏覽日：2009 年 4 月
12 日。
11
24. 第貳章 企業併購之介紹
在馬來西亞首都吉隆坡舉行，往後每二年召開一次，2007 年則由中國
主 辦 25 。 要 知 道 ， 當 東 亞 高 峰 會 進 入 正 軌 後 ， 亞 太 經 濟 合 作 會
（Asia-Pacific Economic Cooperation, APEC）屆時將可能被取代或弱
化，對台灣之影響不可謂不大。
而原本美國想藉著由美國、加拿大、墨西哥三國成立的「北美自
由貿易協議」（North American Free Trade Agreement, NAFTA）一舉拓
展其貿易範圍，使其得以成為「美洲自由貿易區」 ；然而，因為墨西哥
加入後的經濟成長有限，連帶使得拉丁美洲的國家因此對北美自由貿
易區興趣缺缺。相反的，巴西由於近年來政治穩定、經貿政策鬆綁、
企業民營化，而且受惠於中國的龐大市場，巴西對於中國的出口值大
幅成長，中國也不吝於在巴西砸下大量的投資基金，因此，其他的南
美洲國家也都想仿效巴西的模式來走 26。再加上 2003 年高盛證券利用
人口統計、資金累積和生產力成長模型得出一份報告，即將巴西、俄
羅斯印度和中國列為「金磚四國」
（Brazil, Russia, India, China；BRIC），
並預測未來他們將成為影響全球經濟的國家。
綜上所述，近年來由於中國得天獨厚之市場帶動其經濟發展，並
輔以本身擁有的外交上經濟貿易體之結合 27，在在均令人羨慕其經濟發
展。兩岸特殊之歷史、地理上關係，儘管趨勢上中國大陸將從世界工
廠走向世界市場，但台商未來在中國大陸的併購活動可能持續不減；
雖然中國貿易政策在某些方面仍然不夠透明，但中國仍然持續採取一
些貿易或貿易相關的措施以提高透明度，例如《政府公開訊息條例》
的頒布，還有 2007 年 9 月成立全國貪污防治局，以及相關的法令的執
行，包括《物權法》 《企業所得稅法》 《反壟斷法》和《企業破產法》
、 、
等，均有助於投資環境的改善，因此本論文將一併對於中國之併購法
令加以說明之。
25
「東協加三 我 GDP 下降 0.707％」 ，
http://www.libertytimes.com.tw/2006/new/feb/5/today-p3.htm，最後瀏覽日：2008 年 6 月 5 日。
26
克萊德．普雷斯托維茨（Clyde Prestowitz） ，陳俐雯譯，全球經濟新霸主：30 億人正在
創造經濟強權新勢力，第 288-290 頁，商智出版社，2006 年。
27
中國於 2004 年秋天與東協區域簽署自由貿易協定，預定在 2010 年前，創造出全球最大
的自由貿易區，並計畫在 2020 年以前建立一個類似歐盟的國協組織。
12
25. 第貳章 企業併購之介紹
第三節 企業併購的主要類型
企業併購之主要類型有合併、收購、分割、股份轉換、公開收購、
融資併購以及經營者收購等，本節以下將逐項說明其內容。接著，並
分析可透過併購來成立控股公司之方式，合先敘明。
合併（ ）
第一項 合併 （ Merger）
第一款 普通合併
合併和收購算是企業併購類型中最基本的方式，而延續於公司法
之區分來講，合併一樣可分成吸收合併與新設合併。惟採取新設合併
須把所有參與公司全部解散，再另外設立一家新公司承受原先消滅公
司的資產、負債及權利義務，於實際操作上須經過更多程序，相關法
令規定及所要處理之事務較為繁雜。因此，我國實務上常見的合併案
大多屬於吸收合併之類型 28，例如東元聲寶合併案、聯電五合一案、元
大京華證劵合併案等 29。另一方面，也可能係「台灣證交所股份有限公
司有價證券上市審查準則」第 4 條規定，一般公司需設立滿五年方得
申請上市之規定，而讓新設合併之公司能否當然繼承消滅公司之上市
地位存有疑慮，因此，新設合併之案例在實務上少之又少。
根據企業併購法第 4 條第 3 款規定，合併係指，依本法或其他法
律規定參與之公司全部消滅，由新成立之公司概括承受消滅公司之全
部權利義務；或參與之其中一公司存續，由存續公司概括承受消滅公
司之全部權利義務，並以存續或新設公司之股份、其他公司之股份、
現金或其他財產作為對價之行為。相對而言，公司法僅規定得以存續
公司或消滅公司之股份或對配發股份不滿一股者支付現金（公司法第
317 條之 1 第 1 項第 2 款至第 4 款），顯然企業併購法所得採行之併購
對價較為多樣 30。
28
如存續公司為上市公司而消滅公司為未上市公司者，主管機關可能會認為未上市公司係
利用上市公司來夾帶上市而持反對或限制之立場；如存續公司為未上市公司而消滅公司為
上市公司者，將使原持有流通性股票之股東因合併而取得無流通性股票，對股東有不利之
影響，因此，主管機關也不可能認可此類合併。台灣證交所股份有限公司營業細則第 51
條規定，上市公司與上市櫃公司或未上市櫃公司合併時，存續公司應仍為上市公司。
29
黃偉峰，併購實務的第一本書，第 29 頁，商周出版，2002 年 6 月。
30
王志誠，「企業組織再造活動之自由與管制」 ，政大法學評論，第 73 期，第 238 頁，2003
年 3 月。
13
26. 第貳章 企業併購之介紹
第二款 簡易程序
由於合併在法律上有一定之程序，對於某些類型之公司，法律另
創造出較簡易之合併程序以符實務運作上之效率，其類型包含簡易合
併及非對稱合併。
第一目 簡易合併
關於簡易合併，企業併購法第 19 條第 1 項、第 4 項分別規定「公
司合併其持有百分之九十以上已發行股份之子公司時，得作成合併契
約，經各公司董事會以三分之二以上董事出席及出席董事過半數之決
議行之」、「公司合併其持有百分之九十以上資本總額之子公司，準
用前三項規定」，因此，不論子公司係股份有限公司或有限公司，若
符合該條之規定時，即可適用該簡易程序。甚且，若該子公司與孫公
司間之合併亦符合簡易合併之要件者，母、子、孫三公司間亦得依簡
易合併來辦理之 31。
第二目 非對稱式合併
為了簡化公司合併程序，鼓勵大型公司合併小型公司以提升企業
競爭力，我國於參考美國《模範公司法》及《德拉瓦州公司法》後，
引進「非對稱式合併」 （whale-minnow merger）制度 32。企業併購法第
18 條第 6 項規定：「存續公司為合併發行之新股，未超過存續公司已
發行有表決權股份總數之百分之二十，且交付消滅公司股東之現金或
財產價值總額未超過存續公司淨值之百分之二者，得作成合併契約，
經存續公司董事會以三分之二以上董事出席及出席董事過半數之決議
行之，不適用第 1 項至第 4 項有關股東會決議之規定。」因此，該類
公司進行簡易合併時，存續之大公司得不經股東會決議，只要依董事
會特別決議行之即可，不須再經股東會承認 33；不過，此時經濟部依舊
站在保護小股東權益之立場，並於 2004 年 5 月 27 日發布經商字第
09302070570 號函，認為企業併購法第 6 條之事項還是應委請獨立專家
表示意見，不得僅經董事會自行為之 34。
31
經濟部 2002 年 11 月 28 日經商字第 09102272360 號函。
32
王文宇， 「企業併購法總評」 ，月旦法學雜誌，第 83 期，第 73 頁，2002 年 4 月。
33
經濟部 2002 年 3 月 13 日經商字第 09102038320 號函認為，於認定存續公司因合併「擬
發行之新股」與「擬交付之現金或財產價值總額」時，應個別分開計算。
34
值得注意的是財政部於 2004 年 8 月 16 日證期一字第 0930130304 號函曾有不同意見表
示：「有關公司依企業併購法第 19 條規定辦理簡易合併，其百分之百投資之子公司究是否
應委請獨立專家就換股比例或配發股東現金或其他財產之合理性出具意見乙節，參酌財團
14
27. 第貳章 企業併購之介紹
綜上可知，簡易合併適用於參加合併之公司彼此互為關係企業，
而且其合併對於股東影響不大；非對稱合併則適用於參加合併之公司
其財力、資本相差極為懸殊，因此在運作執行上亦是採行較簡易之合
併程序來辦理。至於其程序內容與一般普通合併之差別，茲以下表 2
表示之。
法人中華民國會計研究發展基金會 2002 年 8 月 22 日基秘字第 243 號函及 2002 年 8 月 22
日基秘字第 244 號函對類同此種合併案件之會計處理解釋，其精神係認定類屬同一集團間
之組織重整，而不適用於一般合併之相關購買法或權益結合法之會計處理，故僅為存續公
司帳列長期投資科目與其他資產負債等科目間之調整，應無涉及換股比例約定或配發股東
現金或其他財產之行為，依此，委請專家對換股比例等合理性表示意見似尚無實益。」
15
28. 第貳章 企業併購之介紹
表 235： 合併程序之比較
合併 存續公司/母公司 消滅公司/子公司
型態 所需決議 保護措施需否 所需決議 保護措施需否
董事 股東 異議 通知 董事 股東 異議 通知
會 會 股東 債務 會 會 股東 債務
股份 人異 股份 人異
買回 議 買回 議
普通 普通 特別 ○ ○ 普通 特別 ○ ○
合併 決議 決議 決議 決議
§12Ⅰ §23Ⅰ §12Ⅰ §23Ⅰ
公 §18Ⅰ 本文 公 §18Ⅰ 本文
§317 §317
非對 特別 × × × ○ ○
稱合 決議
§18Ⅵ §12Ⅰ §23Ⅲ §12Ⅰ §23Ⅲ
併
§18Ⅵ 本文 但書 但書
§18
本文
簡易 特別 × × × 特別 × ○ ○
合併 決議 決議
§19Ⅰ §12Ⅰ §23Ⅳ §19Ⅰ §12Ⅰ §23Ⅳ
§19
§19Ⅰ §19Ⅰ
然則，企業併購法除了於第 18 條第 6 項規定不對稱合併、第 19
條簡易合併以及第 28 條簡易資產收購營業讓與者外，我國並未進一步
引進「簡易公司分割」及「簡易股份交換 36」之類型。而且，除了企業
併購法第 28 條之規定外，有認為對於一般資產收購、營業讓與、概括
承受、概括讓與之收購行為，亦可增訂不對稱式之簡易收購程序 37。
35
黃偉峰，企業併購法，第 184 頁，元照出版社，2007 年 10 月。
36
1999 年美國模範公司法之基礎性變更第 6.21(f)項、第 11.01 條(e)項、第 11.04 條(a)項、
(b)項及(g)項等規定，即對於股份交換及公司合併採取相同之處理方式，明定如併購公司因
股份交換或公司合併所應增資發行之有表決權股份總數，未超過其已發行有表決權股份總
數 20％時，即不必經併購公司股東會之決議同意。而經建會於 2002 年委託之研究計畫結
案報告中，引述日本商法之規定，亦採此見解。請參閱萬國法律基金會，公司法制全盤修
正計畫研究案總報告，第 3 冊，第 97-98 頁，2003 年 2 月。
37
林仁光， 「企業併購規範制度之微調—以「重大性判斷法則」為規範標準」 ，臺灣本土法
學雜誌，第 60 期，第 112 頁，2004 年 7 月；黃銘傑，公司治理與企業金融法制之挑戰與
興革，第 265 頁，元照出版社，2006 年 9 月。
16
29. 第貳章 企業併購之介紹
表 3：簡易併購機制之比較
：
項目 是否適合簡 適用簡式併 適用小規模 企業併購法
易併購機制 購機制 併購機制 有無規定
吸收合併 是 有 有 有
新設合併 否 略
股份交換 是 不必要（註 3） 有 無
股份移轉 否 略
股東持股式 否 略
分割 （註 1）
公司持股式 是 無 有 無
分割 （註 2）
營業讓（受） 是 無 有 無
與
註 1：直接發行股份給營業讓與之公司股東的股東持股式分割，因導
致人的組織發生重大變動，故不適合利用簡易併購程序。
註 2：分割所發行之股份，僅發行給讓與營業之公司本身者，稱為公
司持股式分割。
註 3：值得注意者，有學者主張企業併購法應引進強制收購機制，令
持有他公司 90％以上股份者，有收購剩餘股份之權利。是故，
並無必要再針對持有他公司 90％以上股份者，設計出簡易股份
交換程序。
參考資料： 黃銘傑， 公司治理與企業金融法制之挑戰與興革，
參考資料 ： 黃銘傑 ， 公司治理與企業金融法制之挑戰與興革 ， 第 263-264 頁 ， 元照出版
社 ， 2006 年 9 月 。
第三款 三角合併（Triangular Merger）
17
30. 第貳章 企業併購之介紹
第一目 正三角合併
其實，為了簡化合併所帶來之繁雜程序問題，除了上述所提之兩
種簡易程序外，尚包括三角合併。
而三角合併又分為正三角合併及逆三角合併。所謂之正三角合併
（Forward Triangular Merger）係指，收購公司先出資成立一家百分百
控股之子公司，由其持有收購公司股份之子公司來與被收購公司進行
消滅合併，並約定使子公司成為存續公司，其合併之方法係以子公司
所持有收購公司之股份來與被收購公司所持有之股份來進行股權交
換，其結果乃使被收購公司之股東全部成為持有收購公司之股份，當
被收購公司成為消滅公司後，此即完成正三角合併。而收購公司與子
公司彼此間是立於控制與從屬公司之關係（見下圖 2） 。
： 正三角合併型】
【 圖 2： 正三角合併型 】
第二目 逆三角合併
18
31. 第貳章 企業併購之介紹
而逆三角合併（Reverse Triangular Merger）則係指，同樣由收購公
司先出資成立一家百分百控股之子公司，由其子公司來與被收購公司
進行消滅合併；然而，與正三角合併不同是，此時約定存續公司為被
收購公司，合併之方法一樣係由子公司所持有收購公司之股份來與被
收購公司所持有之股份進行股權交換，其結果乃使被收購公司之股東
全部成為持有收購公司之股份，當子公司則成為消滅公司後，即完成
逆三角合併。使收購公司與被收購公司彼此間是立於控制與從屬公司
之關係(見下圖 3)。
： 逆三角合併型】
【 圖 3： 逆三角合併型 】
參考資料： 廖大穎， 股份轉換制度之研究—兼評控股公司的管理機制
兼評控股公司的管理機制—，
圖 2 圖 3 參考資料 ： 廖大穎 ， 股份轉換制度之研究 兼評控股公司的管理機制 ， 第 51
正典出版社，
頁 ， 正典出版社 ， 2004 年 12 月 。
第三目 三角合併之實益
公司採取三角合併之模式係為了兩家公司不會因為合併和必須立
即使兩家公司之資產負債結合在一起。而實務上認為，採取此種併購
19
32. 第貳章 企業併購之介紹
策略的主要目的有四：（一）當消滅公司所經營業務項目屬於高風險
時，收購公司無須承擔消滅公司的債務，因為在三角合併生效時，消
滅公司的權利義務由從屬子公司承受，而非由收購公司承受 38 ；（二）
為避免採取一般合併模式下仍須經收購公司股東行使表決權及反對股
東之股份收買請求權之程序，採取三角合併在形式上為從屬子公司與
目標公司進行，故實際上只要目標公司（消滅公司）之股東行使同意
權即可，因存續公司之唯一股東即為收購公司，合併案之決議僅由收
購公司之董事會行使，收購公司股東並無權投票表示同意與否； （三）
消滅公司的業務、員工可獨立而完整地繼續存在，因合併後消滅公司
的業務與權益移轉至存續公司，成為收購公司完全控制之子公司。如
消滅公司之員工權益受損，產生勞資糾紛時，法律層面上僅能以該從
屬子公司為被告進行訴訟 39 。（四）基於稅捐的考量，在我國實施兩稅
合一之稅制後，三角合併中之從屬子公司取得經營控制權後，當盈餘
分派於母公司股東時，該項盈餘可從綜合所得稅中扣抵，藉此享有稅
捐上之優惠 40。
收購(Acquisition)
第二項 收購
根據企業併購法第 4 條第 4 項之定義，收購係指公司依本法、公司
法、證券交易法、金融機構合併法或金融控股公司法規定取得他公司
之股份、營業或財產，並以股份、現金或其他財產作為對價之行為。
因此，收購並不以企業併購法所進行之收購為限。在併購之實務上，
收購之類型包含股權收購、營業收購及財產收購三類以因應企業併購
活動之多元目的需求，茲依序說明如下：
第一款 股權收購
股權收購（Stock Acquisition）係指收購者透過收購 50％以上股權
之方式來買下目標公司的所有權或經營主導權，其可能選擇在公開市
場或私底下以直接或間接之方式為之。因此，股權收購往往係合併之
先聲，即收購公司於完成股權收購後，即以合併之方式將目標公司併
入收購公司以收事權集中之效 41。值得注意者，儘管收購 50％以上之股
38
錢衍蓁，企業併購相關法律規範之研究－以企業併購法為中心，台北大學法律研究所碩
士論文，第 19 頁，2002 年 6 月。
39
謝易宏，「企業併購的法律成本與風險」 ，中原財經法學，第 5 期，第 12-13 頁，2000 年
7 月。
40
謝易宏，前揭註 39，第 13 頁。
41
劉瑞霖，企業跨國併購之法律規劃，陳長文編，財經法律與企業經營—兼述兩岸相關財
20
33. 第貳章 企業併購之介紹
權係為了得到對目標公司之經營控制權，但有時在一些情況特殊之目
標公司下，收購者就算不收購過半之股權，一樣有機會獲得控制目標
公司經營權之機會。
第二款 營業收購
營業收購係指收購者想取得與目標公司經營某種業務之能力與權
利，蓋在考量整體企業經營方針後，收購者發現其並非對於目標公司
的經營權有興趣，而係偏好目標公司其中的行銷通路、客戶基礎、經
營團隊、技術團隊、品牌、專門技術、土地、產房、機械設備等各種
和特定業務有關的資產及負債，因此收購者開始展開對於此部分之收
購行為 42。
而營業收購尚有種好處，即收購者可針對其自身企業需求考量下來
進行企業整併，不會有股權收購因而成為股東而必須出資承受目標公
司全部資產負債所可能帶來的風險問題。
第三款 財產收購
至於財產收購的標的相較於營業收購來講更為「個別與具體」，收
購公司的目的在於取得目標公司特定的財產，例如專門技術、智慧財
產權、機械設備、土地、廠房、存貨等。因為所要收購的標的具體明
確，因此事前對於風險評估可更精確，同時，雖然僅針對特定財產收
購，但若是整個營業所需之財產皆被收購者，一樣可達到營業收購之
目的。基本上一般不會細分為營業收購與財產收購，更有將此二者統
稱資產收購（Asset Acquisition）。
而資產收購因為都不涉及目標公司之股權 因此收購者並不需要承
，
擔目標公司之負債，這對於收購者而言，相對地風險也就較容易評估，
因此，當目標公司處於虧損時，資產收購較常為企業所採用，如此一
來，收購公司將可免於承受目標公司之負債，這點與營業收購並無二
致。
公司分割（
第三項 公司分割 （ Split off； Spin off； Split up）
； ； ）
第一款 定義
經法律問題，第 160 頁，元照出版社，2002 年 5 月初版。
42
黃偉峰，前揭註 29，第 51 頁。
21
34. 第貳章 企業併購之介紹
根據企業併購法第 4 條第 6 項規定，分割係指公司依本法或其他
法律規定將其得獨立營運之一部或全部之營業讓與既存或新設之他公
司，作為既存公司或新設公司發行新股予該公司或該公司股東之對價
行為。而其優點在於公司分割得以適度縮小公司規模，並利用特定部
門之分離獨立，以求企業經營之專業化及效率化，對於公司之組織調
整有所助益 43。且分割一般可分為水平分割與垂直分割，前者指分割後
之新公司與原公司之股東相同；後者係指分割後之新公司成為原公司
之子公司。
第二款 種類
而分割之基本態樣若由被分割公司之角度來觀察，係將被分割公
司得獨立營業之部門與公司之其他營業財產分離，被分割公司本身於
分割計畫完成後，若存續經營者，稱為存續分割；若辦理解散者，則
稱為消滅分割。
分割出去之獨立營業財產，將其作價成立新公司者，稱為新設分
割；若由既存之公司承受者，則稱為吸收分割。在此要特別說明一點，
新設分割實際上係因公司分割而設立，其設立係由被分割公司單方面
所籌畫，於被分割公司股東會決議後即可進行，並無須經新設公司同
意之必要，其實，另一方面也係因新設公司於分割計畫決議時尚未設
立，因此當然自無法經由其同意之可能。事實上，新設分割之進行，
被分割公司所召開之股東會除了對分割計畫進行決議外，也同時被視
為因分割而新設之公司的發起人會議（企業併購法第 32 條第 7 項）；
而關於吸收分割，實際上係包括被分割公司之「分割行為」再加上一
個「資產收購營業讓與行為」，只是吸收分割之進行，被分割公司在決
議是否進行分割時，必須同時揭露分割後受讓分割財產之既存公司的
相關資料，同時，受讓公司也必須同意被分割公司所分割之財產 44。
應注意者，由於我國係參酌德、日對於分割法制採取「新設分割」
及「既存分割」，而不採美國僅設「新設分割」此單一模式，因此在探
討「獨立營運之一部或全部之營業」此一要素時，宜一併參酌日本之
學說及實務之相關見解。
根據日本商法所規定公司分割之標的為「營業之全部或一部」，而
關於「營業」之定義，日本實務之見解可歸納為：（一）具有機的一體
43
2001 年公司法第 317 條修正理由。
44
林仁光，前揭註 37，第 105 頁。
22
35. 第貳章 企業併購之介紹
性機能之財產；（二）原營業活動之繼承；（三）讓與人負有競業禁止
之義務。其中關於第一項「具有機的一體性機能之財產」學說上多數
認為至少皆須具備「具有機的一體性機能之財產」此一要件。此要件
不僅指原來關於營業用之財產設備，亦應包括原營業活動之繼承，如
交易對象之繼承、營業秘密、商譽、交易契約關係等與該營業具有不
可分之一體性關係部分 45。而其實企業併購法之所以要求分割一定要係
「得獨立營運之營業財產」 ，係因為通常這種情況下之分割才會達到綜
效（synergy），否則即與資產買賣並無不同。換言之，若僅係單獨的機
器設備、不動產等財產，並不具分割標的之適格。
另一方面，公司分割若從承受公司因發行新份之給付對象來觀
察，可以分為「人之分割」與「物之分割」 。前者係指承受公司將依分
割程序所發行之股份，直接分配給被分割公司股東。而且，人的分割
尚可分為「按比例型」和「非按比例型」分割。顧名思義，按比例型
分割係指，分割後公司之股東持股或出資比例，是依原公司股東持股
或出資比例分配，此類型為一般常見之典型分割。然而，由於大股東
對於公司之決策有相當之影響力，為拉攏大股東支持分割案，有時縱
採取非按比例型分割亦屬必要；只不過，如此一來小股東之權益應加
以適度保護 46 。我國的法律目前並未明文規定是否可採非比例型分割
47
。至於物之分割係指，依營業讓與之方式，將被分割公司全部或部分
之營業或財產，自被分割公司分離而移轉給承受公司，同時，承受公
司發行新股，這些新股由被分割公司取得，作為取得營業讓與之對價 48。
第三款 若干相關概念之釐清
第一目 營業讓與之概念
依照公司法第 185 第 1 項第 2 款之規定，公司選擇營業讓與時，
必須要依公司法第 186 至第 188 條之規定來踐行保護讓與公司債權人
之相關手續。其實，營業讓與之標的可能僅限於財產，亦可能包含財
產及負債。若從會計上言之，財產包含「有形資產」及「無形資產」 ，
而無形資產係指無實體存在而具有經濟效益之資產，因此其當然可能
45
杜怡靜，「企業組織再造與公司分割制度—以日本公司分割制度為研究中心」，月旦法
學，第 81 期，第 141-142 頁，2002 年 2 月。
46
曾宛如編審，林育廷、林靖揚、王致棠、朱俊銘、潘彥州合著，公司分割—問題研究
與實例探討，第 15 頁，元照出版社，2002 年 6 月。
47
曾宛如，前揭註 46，第 70 頁。
48
蔡耀賢，我國企業併購法制之檢討與建議－兼論外商大陸企業併購法制，文化大學法律
學研究所碩士論文，第 18 頁，2004 年。
23
36. 第貳章 企業併購之介紹
包括營業權在內。而且在實務適用上，讓與公司全部或主要部分之「財
產」在判斷上相較於從讓與公司全部或主要部分之「營業」來得容易，
是故，是否構成法律上之營業讓與，其實在操作上是由「財產」來做
為判准的 49。
而對於主要部分之營業或財產的認定，學說上大致可分為「所營
事業不能成就說」「主要財產目錄標準說 50」「百分之五十標準說」及
、 、
「質與量分析說 51」等。於司法實務上，自最高法院 81 年台上字第 2696
號判決起，絕大部分皆採認《公司法》第 185 條第 1 項第 2 款所謂讓
與「主要部分之營業或財產」係指該部分營業或財產之轉讓，足以影
響公司所營事業之不能成就者而言 52。且此一見解亦為我國通說所採。
而由於營業讓與之標的係公司之營業或財產，並非讓與公司本
身，因此，受讓公司並不取得讓與公司之實際經營權，是故，解釋上
應認為讓與公司不當然負有競業禁止之義務；相對地，受讓公司於受
讓營業或財產後，亦不當然負有繼續從事營業活動之義務 53 。抑有勝
者，營業讓與後，除非同時決議解算，否則公司尚應選擇將其所取得
之對價再投資或透過減資程序分配於股東 54。
49
王志誠，「營業讓與之法制構造」 ，中正法學集刊，第 19 期，第 150-152 頁，2005 年 11
月。
50
最高法院 87 年台上字第 1998 號判決。
51
王文宇，公司法論，第 304 頁，元照出版社，2006 年 8 月 3 版。
52
參閱最高法院 81 年度台上字第 2696 號判決、最高法院 89 年度台上字第 1509 號判決、
最高法院 93 年度台上字第 781 號判決。王志誠，前揭註 49，第 158-162 頁。
53
劉連煜，公司法理論與判決研究（三） ，自版，第 215-216 頁，2002 年 5 月。
54
王志誠，前揭註 49，第 190 頁。
24
37. 第貳章 企業併購之介紹
： 若干相關讓與概念之比較
表 4：若干相關讓與概念 之比較
類
法 型
律 一般債權讓 一般債務承 概括讓與 概括承受
規 與 擔
範
非經讓與人 非經債權人 債權人承認
或受讓人通 承認，對於 以通知或公
民法 知債務人， 債權人不生 × 告代之
對於債務人 效力 【民 305Ⅰ】
不生效力 【民 301】
【民 297Ⅰ】
債權讓與之 債務讓與免
通知以公告 經債權人之
× ×
企業併購法 方式代之 承認
【企併 【企併
27Ⅰ 55】 27Ⅰ】
債權讓與之 債務讓與免
通知以公告 經債權人之
金融機構合 × ×
方式代之 承認
併法
【金併 【金併
18Ⅰ、Ⅲ】 18Ⅰ、Ⅲ】
參考資料： 黃偉峰， 併購實務的第一本書， 商周出版，
參考資料 ： 黃偉峰 ， 併購實務的第一本書 ， 商周出版 ， 2002 年 6 月 。
第二目 清算程序中的營業讓與
依實務之見解，認為股份有限公司之清算人，如將公司「營業包
括資產負債」轉讓與他人時，應依公司法第 334 條準用第 84 條之規定，
經全體股東同意始可 56。如清算人僅將公司全部或主要部分之營業或財
產為讓與處分，而非將公司「營業包含資產負債」轉讓與他人者，應
55
企業併購法第 27 條第 1 項之規定，由於允許以公告之方式來取代通知，對於債權而言
實屬不利，若讓與公司刻意要利用營業讓與來進行脫產時，固然債權人可透過民法第 87
條之規定來請求救濟，然而，民法第 87 條仍訂有不得對抗善意第三人之明文，因此，在債
務承擔部分，現行法對於債權人之保障不周似屬明顯。
56
最高法院 91 年度台上字第 2137 號判決。
25
38. 第貳章 企業併購之介紹
直接適用公司法第 185 條第 1 項第 2 款之規定，經股東會特別決議即
可，而無依公司法第 334 條準用第 84 條規定之問題；然而有學者認為，
即使公司為與概括讓與具有類似效力之「合併」 ，亦僅須經股東會之特
別決議，是故，其主張在解釋上有關公司法第 334 條之準用規定應為
目的性之限縮解釋，認為亦僅須經股東會之特別決議即可 57。
第三目 營業讓與與分割之區別
公司分割必須係將一在經濟上得成為一整體之獨立營運部門作為
標的，然而，如果被分割公司所分割之標的亦構成「全部或主要部分
之營業或財產」時，當然企業自得選擇其所要之組織再造類型，蓋公
司分割與營業讓與二者在法律上之效力並不一致。
第四目 營業讓與與概括讓與之區別
概括讓與係讓與公司將全部營業或財產讓與受讓公司，因此讓與
公司必定需辦理解散及清算登記；反之，營業讓與則未必會如此。
第五目 營業讓與與合併之區別
公司合併後消滅公司必然會辦理解散，然而營業讓與則未必，且
受讓公司並未概括承受公司之一切權利義務。
第六目 設定擔保與擔保信託
設定擔保係指，公司以動產或不動產設定抵押權向債權人來借
款。然由於《公司法》第 185 條第 1 項第 2 款是使用「讓與」字眼，
因此，司法實務上認為公司如以動產或不動產設定抵押來借貸，並不
屬公司法第 185 條第 1 項之範圍 58。
同樣地，若係擔保信託，因其不同於營業讓與在性質上具有「對
價關係」，信託行為乃因債務人係依債權人之要求，將公司全部或主要
部分之營業或財產設定信託，形式上雖有營業讓與或財產之移轉行
為，但因受託人並未有支付對價。是故，信託行為實與具對價關係之
營業讓與行為有所差異。不過，公司如將全部或主要部分之營業或財
產設定「自益信託 59」後，再以切割受益權或由受託機構發行受益證券
57
王志誠，前揭註 49，第 171 頁。
58
民事法律專題研究（二）－司法院司法業務研究會第 3 期研究專輯，第 126 頁，1984 年
11 月。
59
信託依信託上的利益是否歸屬於委託人本身，可分為「自益信託」與「他益信託」 。
兩者的兩者的區別實益主要在於信託法上的是適用，每有差異。參閱王志誠，信託法，
26
39. 第貳章 企業併購之介紹
之方式轉讓，則可能完全逸脫營業讓與法制之規範，因此，學者認為
此時亦應依企業併購法第 4 條第 4 款之規定，將公司法第 185 條第 1
項第 2 款所規定之營業讓與為目的性限縮解釋，認為公司如以資產證
券化為目的，而將全部或主要部分之營業或財產設定不動產資產信託
或特殊目的信託，且受託人於信託終止後「無須將信託財產返還委託
人者」，因其性質上與出售資產無異，故仍須經股東會之特別決議 60。
第七目 承受後再讓與
公司若以債權人資格承受拍賣之不動產，嗣後再轉讓與第三人，
司法實務上認為，此時並不須經公司法第 185 條第 1 項股東會之特別
決議，僅遵照公司法第 202 條之規定，由董事會決議行之即可 61。惟論
者有認為，公司如以債權人地位承受拍賣之擔保標的物後，再經其調
整經營政策，致使該擔保標的物成為公司主要之營業或財產者，即使
其後再讓與他人，因其符合公司法第 185 條第 1 項第 2 款所規定之營
業讓與，故解釋上仍須經股東會特別決議之同意 62。本文贊同學者這種
實質認定的觀點，蓋法律的規範要點係著重在當讓與達到「全部或主
要部分之營業或財產」時，由於會影響到公司股東之權益，因此要求
其必須經股東會之特別決議以保護股東權益，而當承受後再讓與之標
的也達到「全部或主要部分之營業或財產」時，當然亦應同此要求始
能符合法規範目的。
第 四 項 股 份 轉 換 （ Stock Exchange Merger； Stock-for-Stock
；
）
Exchange）
第一款 法條規定
其實在美國公司實務上採取股份轉換制度由來已久，而於我國則
係 2001 年公司法修正後及企業併購法增訂後始引進之新制。依公司法
第 156 條 6 項規定，允許公司經董事會特別決議，透過發行新股之方
式作為受讓他公司股份之對價；然根據經濟部之解釋，如依公司法第
156 條第 6 項之規定而為部分之股份轉換，因未達讓與已發行股份百分
之百之情形，自無適用企業併購法之餘地 63。此見解可說係由企業併購
第 50 頁，五南出版社，2006 年 10 月 3 版。
60
王志誠，前揭註 49，第 175 頁。
61
公證法律問題（三）－司法院七期公證實務研討會研究專輯，第 67 頁，1998 年 6 月。
62
王志誠，前揭註 49，第 176 頁。
63
經濟部 2003 年 7 月 25 日經商字第 09202146940 號函：
「為利企業以併購進行組織調整，
27
40. 第貳章 企業併購之介紹
法第 4 條第 5 款之規定而來，蓋其所謂股份轉換乃係指「公司經股東
會決議，轉換『全部』已發行股份予其他新設公司或存續公司作為對
價，以繳足公司股東承購該新設或存續公司所發行之股份所需之股
款」。易言之，若受讓公司受讓股份未達百分之百者，即應適用公司法
第 156 條第 6 項之規定；反之，若達到百分之百時，始有企業併購法
之適用。此外，由於公司法第 156 條第 6 項規定之股份收購係屬公司
法第 13 條轉投資之範疇，故其投資總額，除以投資為專業或公司章程
另有規定者，或經股東會特別決議外，不得超過受讓公司實收資本額
百分之四十 64。
其實，如就股份轉換之法律結構來看，其與公司合併相較，兩者
頗為相似，然若以換股的方式取代現金支付，對公司資產結構之流動
性影響較小，成本亦較為低廉 65；再者，股份交換後公司之組織並不會
發生解散消滅之效果，轉讓公司僅成為受讓公司百分之百之子公司，
其法人格仍繼續存續，且受讓公司不須概括承受轉讓公司之風險，不
致影響債權人之權益 66。
由於讓與全部股份之公司（被收購公司）於股份交換交易後將成
為發行新股公司（收購公司）百分之百持有之子公司，被收購公司之
股東將不再繼續持有被收購公司之股份，而係轉而成為收購公司之股
東。由於此交易屬公司重大營運政策之變更，為保護公司股東權益，
特別要求須經被收購公司股東會之特別決議；然而，另一方面，股份
轉換對於「收購公司」而言，根據美國《模範公司法》之規定，並不
須經公司股東會之決議 67。就此我國亦係採相同見解。
其實股份轉換之詳細內容尚可再區分為兩種類型，分別是「股份
移轉」與「股份交換」，茲就兩者分述如下：
第二款 股份交換—指既存公司與既存公司間
若從企業併購之角度而言，通常係指經由參與併購雙方之董事會
及股東會的決議程序，約定雙方直接由併購公司以其自己增資發行之
股份與目標公司股東所持有之股份進行交換，而使目標公司持有併購
發揮企業經營效力，為企業併購法之立法目的，有關公司法第 156 條之規定，係指部分股
份進行交換，倘未達讓與已發行股份百分之百之情形，自無企業併購法之適用（本部 91
年 5 月 1 日商字第 09102077120 號函參照）。」
64
黃偉峰，前揭註 35，第 250 頁。
65
謝淑芳， 「併購之法律意義與實務問題」 ，萬國法律，第 105 期，第 3 頁，1999 年 6 月。
66
蔡耀賢，前揭註 48，第 40 頁。
67
RMBCA, §11.03
28
42. 第貳章 企業併購之介紹
為控股公司之組織型態 70（見下圖 5）。
受讓公司（新設 受讓公司（新設
股東C 公司） 股東D
公司）
交付受讓公司之新股
交付讓與公司之股份
股份轉換後 持股百分百
讓與公司
讓與公司 股東D
（子公司）
： 股份移轉型】
【 圖 5： 股份移轉型 】
圖 4 圖 5 參考資料：王志誠「股份轉換法制之基礎構造—兼評企業併購法之股份轉換法制」
，
政大法學評論，第 71 期，2002 年 9 月。
而由於我國之企業併購法第 30 條第 1 項規定：「公司與他公司依
前條規定辦理股份轉換時，預定受讓全部已發行股份之公司為『既存
公司』者，該公司與既存公司之董事會應作成轉換契約；預定受讓全
部已發行股份之公司為『新設公司』者，該公司之董事會應作成轉換
決議；並均應提出於股東會。」故可知企業併購法中股份轉讓其實包
含有股份交換及股份移轉制度。同樣地，金融控股公司法第 26 條第 2
項規定： 「前項所稱股份轉換，指金融機構經其股東會決議，讓與全部
已發行股份予預定之金融控股公司作為對價，以繳足原金融機構股東
承購金融控股公司所發行之『新股』或『發起設立』所需股款之行
為……」，因此，金控法之股權轉換亦包含了股份交換和股份移轉二類
型。
再者，關於企業併購法第 8 條第 1 項之規定，收購公司之目的若
係持有目標公司之股份，則可能採取股份收購交易，取得目標公司之
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王志誠，前揭註 68，第 84 頁。
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