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Encuentro Emprendedores 17 Noviembre
1. CONOCIMIENTO: Gestión de la entrada de nuevos socios:
Aspectos legales y fiscales a tener en cuenta al incorporar a
socios a un proyecto empresarial.
Eduardo Nebot / Judith Saladrigas
Madrid, 17 de noviembre de 2009
2. Aspectos legales y fiscales a tener en cuenta al incorporar a
socios a un proyecto empresarial: principales aspectos.
Las fases del proceso de inversión y desinversión.
A los efectos de conocer su estructura, así como las notas características, aspectos a tener en
cuenta y recomendaciones de cada una de las fases.
La naturaleza del socio que se pretende incorporar.
Para la compañía, la finalidad de la entrada del socio inversor es la dotación de recursos
financieros.
Para la compañía, la finalidad de la entrada del socio industrial implica la aportación de expertise
para el desarrollo de una actividad concreta (apertura de nuevos mercados, aportación de fondo
de comercio, aportación de medios, aportación de conocimientos, etc).
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3. Aspectos legales y fiscales a tener en cuenta al incorporar a
socios a un proyecto empresarial: Estructura o fases del
proceso de inversión (y desinversión).
Due
Diligence
Toma de Legal
Contrato
contacto:
de Imple-
Compro-
Carta de Inversión / mentación Cohabita-
miso de Salida
Intenciones Manifes- de los ción
confiden-
Estructura- taciones y acuerdos
cialidad
ción de la Garantías
(NDA)
inversión,
determinación
del vehículo
idóneo
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4. 1.- La Carta de Intenciones
Due
Toma de Diligence
Legal Contrato
contacto:
de Imple-
Compro- Carta de
Inversión / mentación Cohabita-
miso de Intencio- Salida
Estructura- Manifes- de los ción
confiden- nes
ción de la taciones y acuerdos
cialidad
inversión, Garantías
(NDA)
determinación
del vehículo
idóneo
5. 1.- La Carta de Intenciones: Concepto (i).
Puede tener denominaciones diversas: Letter of Intent, Term Sheet, Memorandum of
Understanding, Engagement Letter, ...
Es un documento donde las partes:
– Declaran su compromiso o intención de iniciar o continuar las negociaciones para un
acuerdo definitivo de inversión (interés recíproco).
– Fijan los eventuales acuerdos que se hayan alcanzado hasta el momento,
estableciendo que las negociaciones futuras partirán de estos acuerdos (no menospreciar,
por tanto, la importancia de la Carta de Intenciones).
– Delimitan el conjunto de los puntos sobre los que se deberá conseguir un acuerdo
satisfactorio, avanzando, en algunos de los casos, la inversión a realizar y la participación
en la compañía a recibir en contraprestación.
– Establecen reglas obligatorias de carácter temporal, con el objetivo de ordenar el
proceso de negociación futura, estableciendo los plazos para la realización de sus
componentes (calendario de negociación, due diligence, redacción del Contrato, etc.).
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6. 1.- La Carta de Intenciones: Contenido mínimo (ii).
La Carta de Intenciones puede contener una amplia variedad de cláusulas, con efectos diversos.
En general, la Carta de Intenciones contiene como mínimo las siguientes cláusulas de
carácter vinculante:
– Confidencialidad (con eventual cláusula indemnizatoria).
– Exclusividad temporal (con eventual cláusula indemnizatoria).
– Asunción de gastos originados por el proceso (tanto si prospera como si no la inversión).
El contenido más o menos amplio sirve para modular el factor temporal de la negociación. El
proceso de negociación se traslada al Contrato (importante en el caso del binomio coste/tiempo
entre los inversores y el emprendedor).
Recomendación: presencia de los asesores legales de forma previa a la Carta de
Intenciones, y no de forma posterior a su firma.
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7. 2.- Due Diligence Legal
Due Diligence
Toma de Legal Contrato
contacto:
de Imple-
Compro- Carta de
Inversión / mentación Cohabita-
miso de Intencio- Salida
Estructura- Manifes- de los ción
confiden- nes
ción de la taciones y acuerdos
cialidad
inversión, Garantías
(NDA)
determinación
del vehículo
idóneo
8. 2.-Due Diligence legal (i).
Es un proceso que permite conocer la situación actual de la compañía, con la determinación
de sus activos y pasivos.
Para el inversor, es además un instrumento de gestión de riesgos.
Principales puntos a analizar:
– Aspectos societarios.
– Activos de la sociedad.
– Contratos.
– Aspectos laborales y de Seguridad Social.
– Derecho fiscal.
– Litigios.
– Cumplimiento de la normativa específica y/o sectorial.
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9. 2.- Due Diligence legal: el Informe legal de Due Diligence (ii).
El informe de Due Diligence incluye el estudio realizado en relación a todas las materias
indicadas, con las eventuales contingencias que se hayan podido detectar en el proceso, y
su cuantificación (con previsión de las sanciones y los recargos aplicables), con un sistema de
ponderación (discriminación modular en función de su probabilidad).
Una vez finalizado, su contenido permitirá determinar el alcance de las garantías a efectuar
por parte de los vendedores (p.ej., obtención de avales, retenciones o fraccionamientos).
(Remisión al apartado relativo a las “Manifestaciones y Garantías”).
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10. 3.- Estructuración de la inversión y determinación del
vehículo idóneo.
Due
Toma de Diligence
Legal Contrato
contacto:
de Imple-
Compro- Carta de
Inversión / mentación Cohabita-
miso de Intencio- Salida
Estructura- Manifes- de los ción
confiden- nes
ción de la taciones y acuerdos
cialidad
inversión, Garantías
(NDA)
determinación
del vehículo
idóneo
11. 3.- Medios de inversión (i).
Patrimonialidad Forma de devolución de la
Sujeción a OS
(fondos propios) inversión
Aumento del Dividendos y
Sí Sí
capital venta de la participación
Interés y
Préstamo No No
devolución del principal
Interés variable según la
evolución de la actividad
Préstamo No, salvo
Sí (pudiendo combinarse con un
participativo capitalización
interés fijo) y
devolución del principal
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12. 3.- Inversores (ii).
Vehículos jurídicos para los inversores a la hora de efectuar una inversión:
A. Formas básicas de inversión:
– Inversión como persona física.
– Inversión a través de una persona jurídica.
B. Formas jurídicas específicas para la inversión temporal: entidades de capital riesgo.
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13. 4.- El Contrato de Inversión y el Pacto de Accionistas.
Due
Toma de Diligence
contacto: Legal Contrato de
Imple-
Compro- Carta de Inversión /
mentación Cohabita-
miso de Intencio- Manifes- Salida
Estructura- de los ción
confiden- nes taciones y
ción de la acuerdos
cialidad Garantías
(NDA) inversión,
determinación
del vehículo
idóneo
14. 4.- Características (i).
El Contrato de Inversión define la forma de inversión en la compañía, así como su calendario
y sus condiciones.
Requiere, asimismo, la presencia de ciertos documentos, que lo complementan, para su eficacia
plena:
– Pacto de Accionistas: contiene las “reglas de juego”, las normas de convivencia entre
todos los socios de la compañía, y que normalmente se incorporan al Contrato de Inversión.
– Manifestaciones y Garantías: lista de declaraciones realizada por los emprendedores,
donde se realizan diversas manifestaciones en relación a la compañía objeto de inversión
(p.e., situación mercantil, activos de la compañía, créditos pendientes), a fin de indicar en
qué estado se encuentra en el momento de la inversión.
– Anexos relevantes: Business Plan (cumplimiento de hitos).
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15. 4.- Objetivos (ii).
Definir las condiciones de la inversión (cuantía, participación, plazos,...).
Establecer las normas de funcionamiento de la compañía (órganos de administración, quórum
de aprobación de decisiones,...).
Definir el régimen de transmisión de las participaciones.
Garantizar la posición del inversor ante contingencias generadas en el pasado.
Delimitar los mecanismos de protección del inversor, en tanto que, en ocasiones, accionista
minoritario.
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16. 4.- Estructura (iii)..
Precio
Control político de la sociedad
Medidas de protección de la inversión
Transmisión de la participación
Contrato de Inversión y
Remuneración del Inversor
Pacto de Accionistas
Responsabilidad por incumplimiento
Arbitraje
Integración legal
Formas de asunción de contingencias
(Manifestaciones y Garantías)
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